Доля в капитале

Распределение доли вышедшего участника ООО

Статья 19. Увеличение уставного капитала общества за счет дополнительных вкладов его участников и вкладов третьих лиц, принимаемых в общество

1. Общее собрание участников общества большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества, может принять решение об увеличении уставного капитала общества за счет внесения дополнительных вкладов участниками общества. Таким решением должна быть определена общая стоимость дополнительных вкладов, а также установлено единое для всех участников общества соотношение между стоимостью дополнительного вклада участника общества и суммой, на которую увеличивается номинальная стоимость его доли. Указанное соотношение устанавливается исходя из того, что номинальная стоимость доли участника общества может увеличиваться на сумму, равную или меньшую стоимости его дополнительного вклада.

Каждый участник общества вправе внести дополнительный вклад, не превышающий части общей стоимости дополнительных вкладов, пропорциональной размеру доли этого участника в уставном капитале общества. Дополнительные вклады могут быть внесены участниками общества в течение двух месяцев со дня принятия общим собранием участников общества решения, указанного в абзаце первом настоящего пункта, если уставом общества или решением общего собрания участников общества не установлен иной срок.

Не позднее месяца со дня окончания срока внесения дополнительных вкладов общее собрание участников общества должно принять решение об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов участниками общества и о внесении в устав общества, утвержденный учредителями (участниками) общества, изменений, связанных с увеличением размера уставного капитала общества. При этом номинальная стоимость доли каждого участника общества, внесшего дополнительный вклад, увеличивается в соответствии с указанным в абзаце первом настоящего пункта соотношением.

(в ред. Федеральных законов от 30.12.2008 N 312-ФЗ, от 29.06.2015 N 209-ФЗ)

(см. текст в предыдущей )

Абзацы четвертый — пятый утратили силу с 1 июля 2009 года. — Федеральный закон от 30.12.2008 N 312-ФЗ.

(см. текст в предыдущей )

2. Общее собрание участников общества может принять решение об увеличении его уставного капитала на основании заявления участника общества (заявлений участников общества) о внесении дополнительного вклада и (или), если это не запрещено уставом общества, заявления третьего лица (заявлений третьих лиц) о принятии его в общество и внесении вклада. Такое решение принимается всеми участниками общества единогласно.

В заявлении участника общества и в заявлении третьего лица должны быть указаны размер и состав вклада, порядок и срок его внесения, а также размер доли, которую участник общества или третье лицо хотели бы иметь в уставном капитале общества. В заявлении могут быть указаны и иные условия внесения вкладов и вступления в общество.

Одновременно с решением об увеличении уставного капитала общества на основании заявления участника общества или заявлений участников общества о внесении им или ими дополнительного вклада должно быть принято решение о внесении в устав общества, утвержденный учредителями (участниками) общества, изменений в связи с увеличением уставного капитала общества, а также решение об увеличении номинальной стоимости доли участника общества или долей участников общества, подавших заявления о внесении дополнительного вклада, и в случае необходимости решение об изменении размеров долей участников общества. Такие решения принимаются всеми участниками общества единогласно. При этом номинальная стоимость доли каждого участника общества, подавшего заявление о внесении дополнительного вклада, увеличивается на сумму, равную или меньшую стоимости его дополнительного вклада.

(в ред. Федеральных законов от 30.12.2008 N 312-ФЗ, от 29.06.2015 N 209-ФЗ)

(см. текст в предыдущей )

Одновременно с решением об увеличении уставного капитала общества на основании заявления третьего лица или заявлений третьих лиц о принятии его или их в общество и внесении вклада должны быть приняты решения о принятии его или их в общество, о внесении в устав общества, утвержденный учредителями (участниками) общества, изменений в связи с увеличением уставного капитала общества, об определении номинальной стоимости и размера доли или долей третьего лица или третьих лиц, а также об изменении размеров долей участников общества. Такие решения принимаются всеми участниками общества единогласно. Номинальная стоимость доли, приобретаемой каждым третьим лицом, принимаемым в общество, не должна быть больше стоимости его вклада.

(в ред. Федеральных законов от 30.12.2008 N 312-ФЗ, от 29.06.2015 N 209-ФЗ)

(см. текст в предыдущей )

Внесение дополнительных вкладов участниками общества и вкладов третьими лицами должно быть осуществлено не позднее чем в течение шести месяцев со дня принятия общим собранием участников общества предусмотренных настоящим пунктом решений.

(в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ)

(см. текст в предыдущей )

Абзац утратил силу с 1 июля 2009 года. — Федеральный закон от 30.12.2008 N 312-ФЗ.

(см. текст в предыдущей )

2.1. Заявление о государственной регистрации предусмотренных настоящей статьей изменений в уставе общества, утвержденном учредителями (участниками) общества, должно быть подписано лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества. В заявлении подтверждается внесение в полном объеме участниками общества дополнительных вкладов или вкладов третьими лицами. В течение трех лет с момента государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества, утвержденном учредителями (участниками) общества, участники общества солидарно несут при недостаточности имущества общества субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере стоимости невнесенных дополнительных вкладов.

(в ред. Федерального закона от 29.06.2015 N 209-ФЗ)

(см.

Распределение доли общества единственному участнику

текст в предыдущей )

Указанное заявление и иные документы для государственной регистрации предусмотренных настоящей статьей изменений в связи с увеличением уставного капитала общества, увеличением номинальной стоимости долей участников общества, внесших дополнительные вклады, принятием третьих лиц в общество, определением номинальной стоимости и размера их долей и в случае необходимости с изменением размеров долей участников общества, а также документы, подтверждающие внесение в полном объеме участниками общества дополнительных вкладов или вкладов третьими лицами, должны быть представлены в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня принятия решения об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов участниками общества в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи либо внесения дополнительных вкладов участниками общества или третьими лицами на основании их заявлений.

Для третьих лиц такие изменения приобретают силу с момента их государственной регистрации.

В случае, если общество действует на основании типового устава, в течение месяца со дня принятия решения об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов участниками общества в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи либо внесения дополнительных вкладов участниками общества или третьими лицами на основании их заявлений общество сообщает в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц, об увеличении уставного капитала общества, а также об увеличении номинальной стоимости долей участников общества, внесших дополнительные вклады, о принятии третьих лиц в общество, об определении номинальной стоимости и размера их долей и при необходимости об изменении размеров долей участников общества.

(абзац введен Федеральным законом от 29.06.2015 N 209-ФЗ)

(п. 2.1 введен Федеральным законом от 30.12.2008 N 312-ФЗ)

2.2. В случае несоблюдения сроков, предусмотренных абзацем третьим пункта 1, абзацем пятым пункта 2 и пунктом 2.1 настоящей статьи, увеличение уставного капитала общества признается несостоявшимся.

(п. 2.2 введен Федеральным законом от 30.12.2008 N 312-ФЗ)

3. Если увеличение уставного капитала общества не состоялось, общество обязано в разумный срок вернуть участникам общества и третьим лицам, которые внесли вклады деньгами, их вклады, а в случае невозврата вкладов в указанный срок также уплатить проценты в порядке и в сроки, предусмотренные статьей 395 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Участникам общества и третьим лицам, которые внесли неденежные вклады, общество обязано в разумный срок вернуть их вклады, а в случае невозврата вкладов в указанный срок также возместить упущенную выгоду, обусловленную невозможностью использовать внесенное в качестве вклада имущество.

4. По решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, участники общества в счет внесения ими дополнительных вкладов и (или) третьи лица в счет внесения ими вкладов вправе зачесть денежные требования к обществу.

(п. 4 введен Федеральным законом от 27.12.2009 N 352-ФЗ)

Порядок распределения доли общества между участниками

Дивиденды, выплачиваемые непропорционально долям в ук

Проблема: Исчисление налога на прибыль и НДФЛ в отношении сумм дивидендов, выплачиваемых непропорционально долям в уставном капитале ООО или АО.

Мнение 1. Письмо ФНС России от 16.08.2012 N ЕД-4-3/13610@ "О направлении Письма Минфина России от 30.07.2012 N 03-03-10/84"

Мнение 2. М. Климова, независимый налоговый консультант, к. э. н.

ФНС России обратила внимание налогоплательщиков и нижестоящих налоговых органов на позицию Минфина России относительно порядка налогообложения сумм дивидендов, выплачиваемых непропорционально долям в уставном капитале общества.

В Письме утверждается, что в случае непропорционального распределения чистой прибыли общества часть его чистой прибыли, распределенная между участниками непропорционально их долям в уставном капитале, не признается для целей налогообложения прибыли организации (доходов физического лица) дивидендами и облагается налогом на прибыль в общеустановленном порядке, а не с применением пониженных ставок.

Этот подход для налогоплательщиков не новый. Аналогичная позиция была неоднократно сформулирована Минфином в письмах и поддержана налоговой службой (см., например, Письма Минфина России от 24.06.2008 N 03-03-06/1/366, от 30.01.2006 N 03-03-04/1/65, УФНС России по г. Москве от 19.04.2007 N 20-12/036014@(а), от 21.08.2006 N 20-12/74629).

Разберемся, на чем такая позиция основана и насколько правомерна.

Термин "дивиденды" в гражданском законодательстве применяется в отношении акционерных обществ. Дивидендами общества является прибыль, оставшаяся после налогообложения и распределяемая им по результатам I квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года между владельцами акций (ст. 42 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", ред. от 28.07.2012). Решения о выплате (объявлении) дивидендов, в т.ч. о размере дивиденда и форме его выплаты по акциям каждой категории (типа), принимаются общим собранием акционеров. Размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом) общества.

В обществах с ограниченной ответственностью между участниками также может распределяться прибыль, оставшаяся после налогообложения. По общему правилу она распределяется пропорционально долям участников в уставном капитале общества, однако в силу п. 2 ст. 28 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (ред. от 06.12.2011) уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества.

Однако поскольку Минфин и ФНС России затрагивают в комментируемом Письме вопросы налогообложения дивидендов, ориентироваться следует на трактовки, данные в НК РФ.

Статьей 43 "Дивиденды и проценты" НК РФ определено, что дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в т.ч. в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации.

К дивидендам также относятся любые доходы, получаемые из источников за пределами Российской Федерации, относящиеся к дивидендам в соответствии с законодательствами иностранных государств.

Не признаются дивидендами в целях налогообложения:

  • выплаты при ликвидации организации акционеру (участнику) этой организации в денежной или натуральной форме, не превышающие взноса этого акционера (участника) в уставный (складочный) капитал организации;
  • выплаты акционерам (участникам) организации в виде передачи акций этой же организации в собственность;
  • выплаты некоммерческой организации на осуществление ее основной уставной деятельности (не связанной с предпринимательской деятельностью), произведенные хозяйственными обществами, уставный капитал которых состоит полностью из вкладов этой некоммерческой организации.

Как видно, понятие дивидендов применимо в налоговом праве не только к АО и обществам иной организационно-правовой формы.

Речь в ст. 43 НК РФ идет о строго пропорциональном распределении дивидендов. На этом и основываются выводы чиновников о том, что иной подход к выплате не позволяет квалифицировать ее как дивиденды и, как следствие, подойти к ней именно так в целях налогообложения.

Однако ст. 43 содержит общее определение понятия "дивиденды", которое применяется для целей НДФЛ, т.к. гл. 23 "Налог на доходы физических лиц" НК РФ не предлагает иного.

Но в гл. 25 "Налог на прибыль организаций" НК РФ дано свое определение этого термина применительно к налогообложению прибыли. Согласно п. 1 ст. 275 НК РФ дивиденды — это любые доходы от долевого участия в деятельности организаций. Данное определение превалирует над общим применительно к гл. 25 НК РФ. Как видно, оно не предусматривает, что дивидендами считается только строго пропорциональная доле лица (числу акций, принадлежащих лицу) выплата.

Таким образом, в НК РФ имеется два различных определения, каждое из которых актуально в своей сфере:

  • в ст. 43 НК РФ — для НДФЛ;
  • в ст. 275 НК РФ — для налога на прибыль.

Несмотря на это, Минфин России традиционно "уравнял" дивиденды для целей НДФЛ и налогообложения прибыли, игнорируя определение ст. 275 НК РФ и применяя для обоих случаев определение ст. 43 НК РФ.

На этом основании в комментируемом Письме сделан вывод, что в случае непропорционального распределения прибыли общества суммы прибыли, выплаченные лицу сверх его процентной доли в уставном капитале (доли акций), нельзя считать дивидендами и следует облагать налогами как обычные доходы.

Другими словами, с таких "недивидендов" (сумм сверх пропорциональных долям участников в уставном капитале) НДФЛ удерживается по ставке 13%, а не 9% (с нерезидентов — 30%, а не 15%), налог на прибыль — по ставке 20%, а не 9%, 15% или 0%) (ст. ст. 224, 284 НК РФ).

С таким утверждением следует согласиться в части НДФЛ.

При этом правило будет действовать при выплате как за счет прибыли последнего налогового периода, так и за счет нераспределенной прибыли прошлых лет (см., например, Письмо Минфина России от 24.08.2012 N 03-04-06/4-256).

Подтверждается этот подход и арбитражной практикой (см., например, Постановления ФАС Северо-Западного округа от 18.04.2012 по делу N А13-13347/2010, ФАС Московского округа от 25.05.2009 N КА-А41/4239-09 по делу N А41-20203/08, ФАС Северо-Западного округа от 17.04.2012 по делу N А13-2089/2010, ФАС Северо-Западного округа от 12.01.2006 N А44-2409/2005-7, ФАС Уральского округа от 12.12.2007 N Ф09-10292/07-С2 по делу N А60-8964/07).

Пример. ООО "НИК" на общем собрании учредителей приняло решение о распределении чистой прибыли за соответствующий период с учетом вклада учредителей в работу. При этом при распределении чистой прибыли в пользу участников общества Д. и К. были осуществлены выплаты в сумме, превышающей часть прибыли, рассчитанную пропорционально долям в уставном капитале. Всю сумму выплат участникам общества ООО "НИК" облагало НДФЛ на основании п. 4 ст. 224 НК РФ по льготной ставке в размере 9%.

Налоговый орган, выявив это при проверке, счел, что налог удержан неверно: т.к. выплата непропорциональна доле в уставном капитале, ее нельзя считать дивидендами и налог следовало исчислять по ставке 13% с полной суммы выплаты.

ООО обжаловало решение в суде, и суд, удовлетворяя требования налогоплательщика об отмене акта налогового органа, указал, что согласно п. 1 ст.

Выход участника из ООО и распределение его доли

210 НК РФ при определении налоговой базы по НДФЛ учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах или право на распоряжение которыми у него возникло.

В силу п. 4 ст. 224 НК РФ налоговая ставка устанавливается в размере 9% в отношении доходов от долевого участия в деятельности организаций, полученных в виде дивидендов физическими лицами.

В общем случае согласно ст. 224 НК РФ налоговая ставка устанавливается в размере 13%.

Согласно ч. 2 ст. 8 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" предусмотрено пропорциональное распределение прибыли общества, в соответствии с которым прибыль общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества.

Понятие дивидендов для целей налогообложения предусмотрено п. 1 ст. 43 НК РФ, согласно которому дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающийся после налогообложения, по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале организации.

При таких обстоятельствах в соответствии с положениями ст. 43 и п. 4 ст. 224 НК РФ часть чистой прибыли общества, распределяемая между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале общества, признается для целей обложения НДФЛ выплатой дивидендов, в отношении которых устанавливается льготная ставка налога 9%.

При непропорциональном распределении прибыли между участниками общества суммы выплаченных сверх дивидендов, пропорциональных доле в уставном капитале общества, следует квалифицировать в соответствии с пп. 10 п. 1 ст. 208 НК РФ как иные доходы физического лица, которые не признаются для целей налогообложения дивидендами и для целей обложения НДФЛ учитываются по общей ставке 13% (п. 1 ст. 224 НК РФ).

При распределении чистой прибыли выплаты участнику Д. превысили пропорциональную долю на 509 163 руб.; К. — на 10 439 560 руб.

Именно эти суммы, а не выплаты целиком являются иным доходом физического лица и подлежат налогообложению по ставке 13%.

В отношении налога на прибыль ситуация конфликтная.

Если придерживаться позиции Минфина, изложенной в комментируемом Письме, то, учитывая п. 2 ст. 275 НК РФ, налоговый агент (источник выплаты доходов от долевого участия) должен будет удержать и перечислить в бюджет сумму налога только с части выплаты, не превышающей пропорциональную доле участия величину, т.е. с того, что относится к дивидендам в понимании Минфина.

С разницы же между распределенной в пользу лица суммой и суммой, с которой начислил и удержал налог на прибыль налоговый агент, налог придется уплачивать самому получателю (как со своего внереализационного дохода).

Автору представляется, что такой подход явно противоречит п. 1 ст. 275 НК РФ и дивидендами в целях налогообложения прибыли следует считать всю сумму распределенного в пользу организации дохода от долевого участия в другой организации. Однако с учетом недвусмысленного утверждения Минфина России спора с налоговыми органами избежать вряд ли удастся.

Важно также, что к дивидендам, выплачиваемым по результатам квартала, полугодия и девяти месяцев финансового года, применяется порядок определения налоговой базы по доходам в виде дивидендов.

Однако если на конец налогового периода по данным бухгалтерской отчетности у налогоплательщика образовался убыток, т.е. отсутствует прибыль, остающаяся после обложения налогом на прибыль, то дивиденды, выплаченные за счет промежуточной чистой прибыли по результатам I квартала, полугодия или девяти месяцев, т.е. до окончания налогового периода, не могут рассматриваться для целей налогообложения как дивиденды по результатам этого налогового периода.

В этом случае доходы акционеров (участников) — организаций должны быть включены в состав внереализационных доходов, формирующих налоговую базу по налогу на прибыль (п. 8 ст. 250 НК РФ), или доходов организации, применяющей УСН в целях уплаты единого налога (пп. 2 п. 1.1 ст. 346.15 НК РФ).

Для физических лиц указанные выплаты признаются доходом, облагаемым налогом на доходы физических лиц по ставке 13% (п. 1 ст. 224 НК РФ) (см. Письмо ФНС России от 19.03.2009 N ШС-22-3/210@).