Коммерческий контракт представляет собой

No. 1 (2) March 2016

Государство и право: теория и практика

УДК 34 Определение понятия

«внешнеторговый контракт»: конвергенционный подход

Гюльвердиев Раму Беюкханович, аспирант кафедры теории и истории государства и права Владимирского государственного университета имени А. Г. и Н. Г. Столетовых

Аннотация: В статье рассматриваются вопросы дефиниции понятий «внешнеэкономическая сделка» и «внешнеторговый контракт». Несмотря на неоднократные попытки конвергенции норм российского законодательства и норм международного права в сфере внешнеэкономической деятельности и торговли, и их последующей систематизации, вопрос о правильном толковании внешнеэкономических сделок, выявлении «внешнего» характера таких сделок остается открытым и вызывает множество споров среди теоретиков и практиков. Особое внимание в работе уделяется практике международного коммерческого арбитража РФ, где за основу берется критерий «place of business». Автором на основе комплексного анализа док-тринальных воззрений, отечественного законодательства и международной практики выявлены классифицирующие признаки искомой категории. Ключевым моментом в определении «внешнего» характера исследуемого вида сделок будет являться местонахождение коммерческих предприятий (place of business). Легального определения «коммерческого предприятия стороны» не существует. Однако, активное употребление данного понятия в практике заключения внешнеторговых контрактов создает необходимость его четкой регламентации на законодательном уровне. Ключевые слова: внешнеэкономическая деятельность, внешнеэкономическая сделка, внешнеторговый контракт, международный договор купли-продажи, международный коммерческий договор, коммерческое предприятие.

Научно-практический журнал

UDC 34

The definition of «foreign trade contract»: a convergent approach

На современном этапе развития международных коммерческих связей и увеличения числа участников внешнеэкономической деятельности имеют важное практическое значение вопросы заключения внешнеторговых контрактов.

Внешнеторговый контракт купли-продажи товаров является выражением наиболее широко распространенных в международном коммерческом обороте отношений обмена товарами и признанным способом оформления договоренностей между продавцом и покупателем . Путем его заключения и исполнения осуществляется большая часть внешнеторгового обмена России. Исполнение этого договора предопределяет необходимость заключения ряда других договоров, в частности, перевозки, страхования и кредитных, а также выполнение работ и оказание возмездных услуг.

Законодательное закрепление любого понятия, а в особенности юридического, имеет важное значение, поскольку это непосредственно связано с установлением его содержания, а, следовательно, и с определением правового регулирования .

Однако, несмотря на возрастающую роль в современном обществе внешнеторговых сделок, нет ни легального определения данного вида контрактов, ни единообразного доктринального понимания и толкования искомой категории.

Впервые в отечественном законодательстве понятие «внешнеторговая сделка» использовалось в ГК РСФСР 1964 г. , и было выделено в статье 3 в качестве обособлен-

ного вида сделок, которые определялись специальным законодательством Союза ССР, регулирующим внешнюю торговлю и другие виды внешнеэкономической деятельности, и общим гражданским законодательством Союза ССР и РСФСР.

Также, данное понятие было отражено в статьях 45, 564-566 ГК РСФСР 1964 г., которые содержали положения о последствиях несоблюдения формы сделки, гражданской правоспособности иностранных предприятий и организаций, а также о применимом законе к обязательствам по внешнеторговым сделкам.

В Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. (далее — Основы 1991 г.) употребляется понятие «внешнеэкономическая сделка» в статьях 30, 164166, по аналогии с ГК РСФСР 1964 г., лишь в связи с ее формой, применимым правом и вытекающими из внешнеэкономических сделок обязательствами.

В статье 166 Основ 1991 г. предусматривается применение права страны, где учреждена, имеет место жительства или основное место деятельности сторона, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания данного договора. Это положение взаимосвязанно с принципом тесной связи Конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г. .

Как справедливо отмечает Н. Г. Вилкова, данная статья относится к обязательствам по внешнеэко- номическим сделкам, определение которых в законодательстве отсутствует, что затрудняет в ряде случаев разграничение ее предписаний от правила статьи 165 Основ,

где в пункте 2 предусмотрено, что права и обязанности сторон по сделке определяются по праву места ее совершения, если иное не установлено соглашением сторон .

В ГК РФ 1994 г. до принятия в силу Федерального закона от 07.05.2013 N 100-ФЗ понятие «внешнеэкономическая сделка», в продолжение традиций советского законодательства, было указано лишь в связи с ее формой. В ныне действующей редакции ГК РФ это положение исключено.

С учетом того, что международные частные отношения стремительно возрастают, вопросу о необходимости внедрения на законодательном уровне категории «внешнеэкономическая сделка» и ее существовании в правовой реальности в качестве обособленного вида сделок уделяется особое внимание отечественной наукой, что повлекло к выработке так называемого доктринального понятия, которое апробировалось на практике.

Правильное определение понятия внешнеэкономической сделки имеет огромное практическое значение, так как нормативная база и способы регулирования возникающих в связи с ней отношений значительно отличаются от нормативных источников и способов регулирования порядка заключения и реализации сделок, совершаемых внутри государства. Кроме того, внешнеэкономические сделки обладают рядом существенных особенностей по сравнению со сделками внутригосударственными, что оказывает непосредственное влияние на содержание международных торговых и других контрактов .

При формулировании современного понимания данной категории следует учитывать международный опыт, который отражен в таких документах, разработанных под эгидой ЮНИСТРАЛ, в частности, Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г., Типовой закон о международном торговом арбитраже 1985 г., а также Принципы международных коммерческих договоров, разработанные международным институтом унификации частного права (Принципы УНИДРУА) 1994 г. и др.

Венскую конвенцию 1980 г. можно считать моделью компромисса государств, правовые системы которых предусматривают разное правовое регулирование сделок международного характера . В ней применяется понятие «международный договор купли-продажи товаров». В Принципах УНИДРУА используется понятие «международный коммерческий договор».

В Типовом законе о международном торговом арбитраже 1985 г. термин «торговый» интерпретируется в широком смысле и охватывает вопросы, вытекающие из всех отношений торгового характера, как договорных, так и не договорных. Отношения торгового характера включают следующие сделки, не ограничиваясь ими: любые торговые сделки о поставке товаров или услуг или обмене товарами или услугами; соглашения о распределении; торговое представительство; факторинговые операции; лизинг; строительство промышленных объектов и другие.

Термин «внешнеэкономическая сделка» трактуется как собирательный, комплексный и включает в себя все сделки, опосредующие внешнеэкономический оборот, в том числе и международную торговлю .

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

Так, к внешнеэкономическим сделкам относят :

— международную куплю-продажу;

— международные перевозки;

— международные строительные контракты;

— международные дистрибьюторские контракты;

— международные кредитные соглашения;

— международные лизинговые соглашения;

— международный агентский договор;

— контракты международного посредничества;

— международный франчайзинг;

— международное соглашение о неразглашении конфиденциальной информации (NCND) и т. д.

В. А. Канашевский, на основе анализа различных позиций ученых, выделяет четыре основных критерия определения «внешнего» характера сделки .

К таковым относятся: 1) совершение экспортно-импортных операций, когда имеет место вывоз товаров, работ или услуг за границу или их ввоз в страну; 2) нахождение коммерческих предприятий в разных государствах; 3) различная государственная принадлежность совершающих сделку контрагентов; 4) публично-правовые характеристики сделки.

Тем не менее, автор, выделяя основные

квалифицирующие признаки внешнеэкономической сделки, не дает ее определения как таковой. В данном случае, вполне обоснована точка зрения Е. Л. Симатовой о критическом характере данных признаков и неоднозначности ответа на вопрос о том, какой же именно критерий может быть положен в основу отделения внешнеэкономических сделок от иных, осложненных иностранным элементом .

Участие России в Венской конвенции 1980 г. выдвинуло на первый план вопрос об определении предусмотренного ею терминологического понятия «международная купля-продажа товаров». В Венской конвенции 1980 г. в пункте 3 статьи 1 говорится о том, что «национальная принадлежность не принимаются во внимание при определении применимости настоящей Конвенции», что, в свою очередь, нельзя не учитывать при формулировании общего понятия внешнеэкономической сделки.

Обязательным условием для признания контракта договором международной купли-продажи товаров, подпадающим под регулирование Конвенции 1980 г., является местонахождение коммерческих предприятий сторон в разных государствах.

Критерий «place of business» закреплен в пункте 2 статьи 1 Закона РФ от 07.07.1993 N 5338-1 «О международном коммерческом арбитраже» , где установлено, что в Международный коммерческий арбитраж могут по соглашению сторон передаваться споры из договорных и других гражданско-правовых отношений, возникающие при осуществлении внешнеторговых и иных видов международ-

Научно-практический журнал

ных экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон находится за границей.

Исключение составляют лишь споры предприятий с иностранными инвестициями и международных объединений и организаций, созданных на территории РФ, между собой, споры между их участниками, а равно их споры с другими субъектами права РФ.

Так, например, по делу N 113/2014 , МКАС констатирует, что спор касается гражданско-правовых отношений, возникших при осуществлении международных экономических связей (спор возник из Контракта купли-продажи, и коммерческое предприятие Ответчика находится за границей — в Республике Беларусь), и, таким образом, в соответствии с пунктом 2 статьи 1 Закона РФ «О международном коммерческом арбитраже» и пунктом 1 § 2 Регламента МКАС, может быть рассмотрен МКАС. Подобное положение встречается и в ряд других дел .

Легального определения «коммерческого предприятия стороны» не существует. Между тем, активное употребление данного понятия в практике заключения внешнеторговых контрактов создает необходимость его четкого определения и установления охватываемого им объема.

Теоретики и практики признают сложность привязки конкретного контракта купли-продажи товаров к определенному предприятию. На сегодняшний день, этот вопрос наиболее актуален, когда заключение контракта купли-продажи определенного товара, местона-

хождение основного исполнительного органа сторон такого контракта, места создания и переработки товара могут быть на территориях разных государств .

Такое обстоятельство порождает огромное количество спорных ситуаций. Одни определяют коммерческие предприятия сторон как организации, находящиеся в разных государствах, являющихся участниками Венской конвенции 1980 г. Другие же, характеризуют данное понятие как место основной деятельности стороны, постоянного осуществления деловых операций.

В данном случае, в практике МКАС за основу берется критерий коммерческого предприятия стороны как юридического лица, о чем свидетельствует ряд дел , что на наш взгляд является вполне обоснованным. Данное положение подтверждается еще одним фактом. Согласно пункту 3 статьи 55 ГК РФ представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом, создавшим их юридическим лицом, и действуют на основании утвержденных им положений. Таким образом, филиал или представительство, осуществляющие такую же деятельность, как и головная организация, всегда остаются лишь структурным подразделением юридического лица. Контракт, заключенный с филиалом иностранной фирмы, считается заключенным с головной организацией.

Так, между расположенной на территории России филиалом фирмы США (истец) и российской организацией (ответчик) был заключен рамочный контракт, в соответствии с кото-

рым Истец обязался предоставить Ответчику оборудование, персонал и товары, а Ответчик обязался оплатить их в порядке, установленном в Контракте.

МКАС признал свою компетенцию по рассмотрению данного спора, и определил характер данной сделки как внешнеторговой, учитывая, что контракт заключен между организациями, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах (фирма США — как головная организация и российская организация) .

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

Среди различных видов внешнеэкономических сделок лидирующая роль принадлежит внешнеторговому контракту купли-продажи товаров, свидетельством чему является практика международных коммерческих арбитражей.

В пункте 1 статьи 454 ГК РФ дается определение договора купли-продажи. По этому договору, одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

Определение договора поставки, признанного одним из видов договора купли-продажи, содержится в статье 506 ГК РФ. По этому договору поставщик — продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным исполь-

зованием. Анализ указанной статьи ГК РФ приводит к выводу о том, что признаки договора поставки корреспондируют с признаками международного договора купли-продажи товаров, являющегося предметом регулирования Венской конвенции 1980 г. Ключевым моментом, определяющим «внешний» характер договора поставки будет являться нахождение коммерческих предприятий сторон-контрагентов в разных государствах.

Признаки внешнеторгового контракта купли-продажи товаров в Венской конвенции 1980 г., договора внешнеторговой поставки в Общих условиях поставок и договора поставки в ГК РФ в общих чертах совпадают, что позволяет употреблять на практике термины «международная купля-продажа» и «внешнеторговая поставка» как синонимы .

Таким образом, внешнеторговый контракт купли-продажи товаров представляет собой коммерческий документ, заключаемый между сторонами-контрагентами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах, содержащий письменную договоренность сторон о поставке товара, а именно обязательство продавца передать определенную вещь (товар) в собственность покупателя и обязательство покупателя принять эту вещь (товар) и уплатить за нее определенную денежную сумму (цену).

В данном случае, особое значение будет иметь вопрос правовой регламентации критерия «коммерческие предприятия сторон», который уже апробировался в практике международного коммерческого арбитража, но из-за отсутствия его законодательного закрепления

Nauchno-prakticheskiy zhurnal

вызывает множество споров в доктрине и у предпринимателей в процессе реализации внешнеторговой деятельности.

Примечания

1. Аксенов А. Г. Правовое регулирование договора международной купли-продажи товаров между субъектами предпринимательской деятельности стран СНГ // Журнал российского права. 2013. N 5.

2. Федосеева Г. Ю. К вопросу о понятии «внешнеэкономическая сделка» // Журнал российского права. N 12. 2002.

3. Гражданский кодекс РСФСР (утв. ВС РСФСР 11.06.1964) (ред. от 24.12.1992) // СПС «Кон-сультантПлюс».

5. Вилкова Н. Применимое право при разрешении споров из внешнеэкономических сделок // Хозяйство и право. 1995. N 11.

6. Федеральный закон от 07.05.2013 N 100-ФЗ «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации» // СПС «КонсультантПлюс».

7. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 13.07.2015) (с изм. и доп., вступ. в силу с

01.10.2015) // СПС «КонсультантПлюс».

8. Иншакова А. О. Внешнеэкономические сделки в обновленном гражданском законодательстве РФ: квалификация, форма, применимое право // Юрист. 2015. N 13.

9. Веселкова Е. Е. Международно-правовое регулирование внешнеэкономических сделок // Адвокат. 2014. N 5.

10. Принципы международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА) (1994 год) // СПС «КонсультантПлюс».

11. Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже (Принят в г. Нью-Йорке 21.06.1985 на 18-ой сессии ЮНСИТРАЛ) // СПС «КонсультантПлюс».

12. Ерпылева Н. Ю. Международные коммерческие контракты в международном частном праве // Законодательство и экономика. 2000. N 3.

13. Федосеева Г Ю. Международное частное право: Учебник. 4-е изд., перераб., доп. М.: Экс-мо, 2005.

14. Орлова Е. В. Внешнеэкономическая сделка: правовые и налоговые риски несоблюдения письменной формы // Российский импортер. 2011. N 10.

15. Канашевский В. А. Внешнеэкономические сделки: материально-правовое и коллизионное регулирование. М.: Волтерс Клувер, 2008.

16. Симатова Е. Л. Использование термина «внешнеэкономическая сделка» в гражданском законодательстве РФ // Lex russica. 2014. N 11.

17. Закон РФ от 07.07.1993 N 5338-1 (ред. от 03.12.2008) «О международном коммерческом арбитраже» (вместе с «Положением о Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации», «Положением о Морской арбитражной комиссии при Торгово-промышленной палате Российской Федерации») // СПС «Кон-сультантПлюс».

18. Решение МКАС при ТПП РФ от 19.12.2014 по делу N 113/2014 // СПС «КонсультантПлюс».

19. Решение МКАС при ТПП РФ от 19.03.2009 по делу N 101/2008 // СПС «КонсультантПлюс».

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

20. Решение МКАС при ТПП РФ от 18.01.2010 по делу N 124/2009 // СПС «КонсультантПлюс».

21. Решение МКАС при ТПП РФ от 19.04.2010 по делу N 150/2009 // СПС «КонсультантПлюс».

22. Решение МКАС при ТПП РФ от 05.09.2014 по делу N 33/2014 // СПС «КонсультантПлюс».

23. Решение МКАС при ТПП РФ от 30.01.2015 по делу N 83/2014 // СПС «КонсультантПлюс».

24. Решение МКАС при ТПП РФ от 26.02.2015 по делу N 57/2014 // СПС «КонсультантПлюс».

25. Налетов К. И. Категория «коммерческое предприятие сторон» в международном частном праве // Гражданин и право. 2009. N 10.

26. Решение МКАС при ТПП РФ от 26.01.2010 по делу N 83/2009 // СПС «КонсультантПлюс».

27. Решение МКАС при ТПП РФ от 28.01.2010 по делу N 127/2009 // СПС «КонсультантПлюс».

28. Решение МКАС при ТПП РФ от 29.12.2014 по делу N 161/2014 // СПС «КонсультантПлюс».

29. Решение МКАС при ТПП РФ от 09.11.2011

по делу N 53/2011 // СПС «КонсультантПлюс».

30. Соглашение от 20.03.1992 «Об общих условиях поставок товаров между организациями государств-участников Содружества Независимых Государств» // СПС «КонсультантПлюс».

Понятие совершенного (полного) контракта и причины неполноты реальных контрактов

Совершенный (исчерпывающий, полный) контракт — это идеально разработанный, всеобъемлющий контракт, определяющий, что надлежит делать каждой из сторон при всех возможных обстоятельствах, включая случаи невыполнения контракта, и являющийся оптимальным вариантом для каждой из сторон контракта. Это контракт в мире совершенной (полной) информации, где, если вспомнить начала микроэкономики, не бывает продолжительных трансакций, где все можно сделать одномоментно. Т.е. во всех случаях (кроме тех, что связаны с процессами, продолжительными чисто технологически) контракты будут выполнены одномоментно, ибо полностью совпадают с физическим перемещением объектов.

Условия:

§ абсолютную рациональность (absolute rationality);

§ полную информацию (perfect information);

§ абсолютные вычислительные способности (instant calculation), в том числе прогностические способности

Свойства:

§ Complete contract должен определить распределение издержек и результатов в каждом из возможного множества случаев. Иными словами, полным контрактом определяются издержки, с которыми связана деятельность агентов в каждом из случаев, и та выгода, которая обусловлена их деятельностью.

§ При этом complete contract должен предусмотреть абсолютно все случаи несоблюдения одной из сторон тех или иных условий контракта и соответствующие этому штрафные санкции.

§ У сторон должно отсутствовать желание в дальнейшем пересматривать условия контракта.

§ Контракт — добровольный, он реализуется без принуждения и основывается на принципах взаимной выгоды.

Указанная абстракция не может быть написана по целому ряду причин::

1. Ограниченная рациональность сторон

2. Непредвиденные обстоятельства и невозможность точного прогнозирования. А поскольку контракт невозможно прописать полностью, в нем всегда возникают «contract holes» («контрактные дыры»).

. Асимметрия информации

. Неточность языка

. Несовершенство выполнения обещаний

. Конфликт интересов сторон

. Высокие альтернативные издержки расчётов и заключения контрактов, например, при учёте таких обстоятельств, которые маловероятны и нет опыта действий, который мог бы служить ориентиром для подобных случаев.

Недоопределенность контрактов есть их имманентное свойство.

Другая интересная статья

Основы научных исследований
Экономическая теория занимает особое место среди социально-гуманитарных дисциплин. Это обусловлено тем, что жизнь современного человека буквально пронизана и определяется экономикой. Когда общество благополучно экономически, в нём царят удовлетворённость, порядок и мир. Поэтому для каждого из нас так важно овладеть экономической культурой. Знание законов и принципов рациональной экономики придаёт людям уверенность, позволяет им правильно оценивать сложные, э …