Медиация в банкротстве



Ключевые слова: процедура медиации, медиация, банкротство, Российская Федерация, третейский суд.

В настоящее время медиация в банкротстве является достаточно интересным явлением. С одной стороны, подобное явление не распространено, как при банкротстве, так и при прочих правовых спорах, но сама сущность медиации такова, что она направлена по сути своей на решение тех же проблем, что и восстановительная функция процедур банкротства. Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» (далее — закон о банкротстве) не содержит указаний на применение процедур медиации в процессе банкротства. Это порождает вопрос о применимости медиации к банкротству вообще и возможности применения медиации до процедуры банкротства. Давайте рассмотрим данные институты и попытаемся ответить на выше означенный вопрос.

Итак, медиация — «способ урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения» (по п.2 ст.2 «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» ). (далее – закон о медиации). Под взаимно примирительным решением понимается медиативное соглашение. Процедура медиации по ст.3 основывается на принципах равенства, беспристрастности медиатора, равного выражения воли сторон конфликта к применению медиации, добровольности, конфиденциальности сторон. П.2 ст.4 ФЗ о медиации указывает: «Если спор передан на рассмотрение суда или третейского суда, стороны могут применить процедуру медиации в любой момент до принятия решения по спору соответствующим судом или третейским судом. Отложение рассмотрения дела о споре в суде или третейском суде, а также совершение иных процессуальных действий определяется процессуальным законодательством». При этом процедура медиации начинается с принятия сторонами соглашения о применении медиации, а процесс начинается с момента заключения данного соглашения. Кроме того, на основании п.2 ст.7 ФЗ о медиация возможна и на судебной стадии процесса (на это же нам указывают п.2 ст.138 АПК. п.5 ст.150 ГПК ). Существует возможность утверждения медиативного соглашения судом как мирового, если медиация произошла в рамках судебного процесса (п.3 ст.12 ФЗ медиации п.2 ст.138 АПК). В рамках арбитражного или гражданского процесса для запуска процедуры необходимо обратиться к судье с ходатайством об отложении судебного заседания для проведения переговоров (п. 2 ст.158 АПК. п.1 ст.169 ГПК). Арбитражный и гражданский процессуальные кодексы практически ничего не говорят нам о применении медиации (за исключением вышеуказанных статей), а практика применения последней, к сожалению, не отличается постоянством .

В рамках проведения банкротства граждан процедура медиации по сути применяется в момент проведения реструктуризации долгов гражданина: кредиторы и должник достигают решения о порядке исполнения обязательств должником и изменения обязательств кредиторами с целью сделать для должника исполнение обязательств более возможным. При этом в процессе реструктуризации обе стороны идут на взаимные уступки. Помимо этого, при медиации достигается соглашение, которое устраивает все стороны, в рамках конкурсного производства достигается полное или частичное удовлетворение интересов кредиторов за счет должника, в независимости от того, устраивает это должника или нет.

Василега М. Ю. в своей статье писал о перспективности применения института медиации в банкротстве, однако, с этим трудно согласиться: специфика банкротства и сущность с одной стороны подобны медиации, а с другой осложнены судебным процессом и участием в нем представителей Российской Федерации (ФНС). Обмачевская И. А. и Удодова А. С. указывали на полезность медиации в отечественном институте банкротства, так как этот институт, возможно, способствует снятию напряжения в процедуре . Ю. М. Литвинова писала об актуальности применения медиации в рамках налоговых правоотношений через налоговый мониторинг, который может обеспечить весьма положительные результаты по вопросу применения ответственности за правонарушения в режиме реального времени . Г. Г. Меланич указывал на два основных варианта применения процедуры медиации в банкротстве: в виде создания у управляющего медиативной компетенции и в виде введения обязательного досудебного этапа медиации. Тот же автор указывал на две возможности применения медиации в банкротстве. Хотя не совсем понятно, на что данный автор ссылается: до процедуры банкротства и обращения в суд, или же после обращения в суд, но до ведения наблюдения. Кроме того, ряд авторов обоснованно указывали на наличие преимущества медиации перед банкротством в виде экономии времени: банкротство может протекать годами, в то время как медиация может быть осуществлена за 2-3 переговорные сессии.

Однако, по нашему мнению, существует ряд аспектов, которые могут осложнить процедуру медиации: так данная процедура связана с применением навыков конфликтологии и психологии, а, следовательно, чем больше сторон, тем сложнее медиатору работать. Кроме того, участие представителей Российской Федерации (ФНС России как представителя интересов государства) может осложнить или даже сделать невозможной применение медиации в связи с неоперативностью или невозможностью изменения позиций налогового органа по делу и несовпадением целей и задач в рамках медиации. Также вызывает вопрос непосредственное отсутствие норм о медиации в законе о банкротстве: это может приводить к правовым коллизиям и нежеланию судов применять данную процедуру в запущенном процессе о банкротстве.

Возможность применения процедуры медиации на определенных стадиях достаточно неоднозначна: на наш взгляд после введения внешнего управления данная мера вообще не применима, так как конфликт между кредиторами и банкротом зашел слишком далеко. Шаманова Р. А. также указывала на еще один недостаток при проведении процедуры медиации вообще: слабая регламентированность и отсутствие стадийности процесса. Это может говорить о недостаточной разработанности законодательства о медиации в целом.

Автор предполагает, что на данный момент необходимо предусмотреть процедуру медиации (критерии применения процедуры медиации должны зависеть от обстоятельств дела и некоторых других условий, причем медиация должна быть стадией, которую вводят либо императивно, либо по ходатайству сторон: так участие представителя Российской Федерации в деле о банкротстве (ФНС) создает существенную сложность для медиатора, также проблемы вызывает слишком большое количество кредиторов), до введения процедуры финансового оздоровления (возможно и иное расположение медиации в рамках банкротства); суд должен вынести определение об отложении следующего заседания на срок не менее чем 15 рабочих дней для проведения переговоров и примирительных процедур. Если же примирение не достигнуто, медиатор приглашается в суд в качестве специалиста и разъясняет суду причины невозможности достижения мотивационного соглашения. В том случае, если стороны в процессе заседания не заявят о недоверии или отводе медиатору, которого ранее избрали сами или их назначил суд, то суд приходит к рассмотрению вопроса о применении финансового оздоровления. Не исключено, что имеется смысл применять и поощрительные меры в случае, когда стороны самостоятельно договорились о применении медиации.

Существует и более простой и, возможно, более удобный для участников процесса банкротства способ введения в закон о несостоятельности такой процедуры: необходимо предусмотреть на различных стадиях процедуры банкротства «переходы» к медиации или ведению переговоров. То есть стороны в любой момент до начала конкурсного производства смогли бы перейти по ходатайству, заявленному коллективно представителем кредиторов, к переговорам о реструктуризации долгов должника или иных переговоров, способных разрешить конфликтную ситуацию и способствовать достижению мирового соглашения и прекращению дела о банкротстве.

Таким образом, мы можем видеть, что институт банкротства и медиация в целом совместимы, однако, с точки зрения правового аспекта необходимо существенное изучение данного вопроса и рассмотрения его более подробно специалистами в сфере банкротства для принятия решения о внесении изменений в законодательство.

Литература:

  1. Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 N 127-ФЗ//СЗ РФ Выпуск № 43, 2002 г. ст. 4190
  2. Федеральный закон от 27.07.2010 N 193-ФЗ (ред. от 23.07.2013) «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)»// Выпуск № 31, 2010 г. ст. 4162
  3. Арбитражный процессуальный кодекс // СЗ РФ Выпуск № 19, 1995 г. ст. 1709
  4. Гражданский процессуальный кодекс // СЗ РФ Выпуск № 46, 2002 г. ст. 4532
  5. Ваасилега М. Ю. «Медиация в банкротстве»// Имущественные отношения в Российской Федерации. -№.6(153)- 2014. — с-
  6. Литвинова Ю. М. «Перспетивы развития медиации в спорах публично- правового характера (на примере налогово- правовых споров споров)» // «Перспективы становления и развития медиации в регионах» Сборник материалов I Всероссийской научно-практической конференции с международным участием (Саратов, 4 декабря 2015 года).- 2016.- стр.70–74
  7. Меланич Г. Г. «Медиация в системе отношений несостоятельности (банкротства)» // «Перспективы становления и развития медиации в регионах» Сборник материалов I Всероссийской научно-практической конференции с международным участием (Саратов, 4 декабря 2015 года). 2016.-стр.77–81
  8. Негода Н. О.,Танасиенко И. И. «Медиация в банкротстве»// Бюллетень науки и практики Т. 5 № 1. 2019 http://www.bulletennauki.com стр. 347–351
  9. Обмачевская И. А. Удодова А. С. «Проведение процедуры медиации в делах о банкротстве»// «Научно-практический электронный журнал Аллея Науки» № 3(19) 2018 Alley-science.ru дата обращения: 25.04.2019 г.
  10. Сенен Ф. К. «Судебное примирение и медиация как механизмы мирового урегулирования споров в современном гражданском процессе: общие и отличительные черты»// Вестник ВГУ. Серия: Право. — № 2. — 2017. — стр.109–114
  11. Шаманова Р. А. «Некоторые проблемы реализации медиации в России» //Matters of Russian and International Law. 8–9`2014. — стр.59–69

Настоящая статья продолжает серию материалов, посвященных примирительным процедурам. В ней автор раскрывает суть медиации через анализ функций ее участников. В статье рассмотрены ключевые задачи медиатора, роль сторон и их представителей в процедуре; даны практические рекомендации по вопросу взаимодействия адвокатов с медиаторами в целях эффективного урегулирования правового спора.

Читайте также комментарии к данному материалу адвоката АП Свердловской области, медиатора, партнера юридической фирмы INTELLECT Дмитрия Загайнова и юриста, профессионального медиатора, психоаналитически-ориентированного консультанта Ирины Суспицыной.

Медиация – это переговоры сторон при содействии третьего нейтрального лица (медиатора). Такое определение можно встретить во многих работах по медиации. Оно отражает содержание процедуры – медиация, действительно, основана на переговорном процессе, – но не раскрывает ее суть. Что происходит в медиации? За счет чего осуществляется урегулирование спора? Чтобы понять смысл этой примирительной процедуры, необходимо проанализировать роли и функции ее участников.

Действующее арбитражное законодательство позволяет сторонам, обратившимся в арбитражный суд, урегулировать спор посредством применения альтернативных (примирительных) процедур. Возможность совершения данных процессуальных действий, а также их последствия и преимущества должны быть разъяснены сторонам арбитражным судом, одной из обязанностей которого является содействие примирению сторон (ст. 138 АПК РФ).

Стороны, в свою очередь, вправе использовать любые виды примирительных процедур, если это не противоречит федеральному законодательству, а именно:

  • переговоры сторон;
  • процедуру медиации;
  • заключение мирового соглашения;
  • иные примирительные процедуры, соответствующие законодательству РФ.

Понятие, цель и принципы процедуры медиации

Термин «медиация» происходит от латинского «mediare» – посредничать. Медиация – это один из возможных способов урегулирования спора с участием третьей стороны – посредника (медиатора), который не разрешает спор по существу и не дает правовую оценку заявленным требованиям, а лишь содействует в разрешении конфликта с максимальной выгодой для каждой из сторон. Таким образом, целью медиации является достижение сторонами взаимоприемлемого решения, а ее методы основываются на ведении переговоров в русле сотрудничества.

Медиация может проводиться:

1) во внесудебном порядке – по собственной инициативе сторон без намерения обратиться в суд

2) в досудебном порядке – посредством внесения сторонами в договор или в иное юридически значимое соглашение медиативной оговорки об обязанностях сторон урегулировать разногласия путем применения процедуры медиации;

3) в рамках судебного процесса – как формализованная процедура, происходящая по предложению суда, и позволяющая сторонам прервать процесс на любой стадии судебного разбирательства для обращения к медиатору с целью мирного урегулирования спора.

Эффективность применения процедуры медиации зависит от строгого соблюдения принципов, закрепленных в ст. 3 Федерального закона от 27.07.2010 № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» (далее – Закон о медиации):

  • сотрудничество и равноправие сторон (равенство их процессуальных прав и обязанностей);
  • добровольность (все решения в рамках процедуры медиации принимаются только по взаимному согласию сторон);
  • беспристрастность медиатора (его независимое отношение к каждой из сторон и отсутствие личной заинтересованности в конкретном исходе дела);
  • конфиденциальность (вся информация, ставшая известной медиатору в процессе индивидуальной беседы, не может быть сообщена другой стороне спора без специального разрешения стороны, сообщившей информацию, а также медиатор не подлежит допросу в качестве свидетеля в ходе судебного разбирательства).

Применение процедуры медиации при рассмотрении споров арбитражными судами РФ

Возможность применения процедуры медиации при разрешении споров, рассматриваемых в порядке арбитражного судопроизводства закреплена в п. 4 ст. 1 Закона о медиации, которым помимо споров, возникающих из трудовых и семейных правоотношений, регулируются отношения, связанные с применением процедуры медиации к спорам, возникающим из гражданских правоотношений, в том числе в связи с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности. Применение процедуры медиации имеет некоторые ограничения, не допускающие ее проведения в случаях, если указанные выше споры затрагивают права и законные интересы третьих лиц, публичные интересы, а также если они касаются уголовных или конституционных решений.

Процедура медиации может применяться сторонами как до предъявления в суд искового заявления, – при этом необходимо отметить, что обращение к указанной процедуре приостанавливает течение срока исковой давности на срок ее проведения (п. 3 ст. 202 ГК РФ), – так и на любой стадии рассмотрения дела в арбитражном суде. В последнем случае судья обязан предложить сторонам обратиться за содействием к посреднику, разъяснить существо и преимущества процедуры медиации, а также ее правовые последствия (см. Постановление Пленума ВАС РФ от 20.12.2006 № 65 «О подготовке дела к судебному разбирательству»).

Необходимым условием проведения медиации является наличие письменного соглашения о проведении процедуры медиации, которое может быть заключено сторонами до возникновения спора (соглашение о применении процедуры медиации или медиативная оговорка) или после его возникновения. Сведения, наличие которых обязательно в содержании указанного соглашения закреплены ст. 8 Закона о медиации и включают в себя:

  1. предмет спора;
  2. сведения о медиаторе или об организации, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации. Медиатор может осуществлять свою деятельность равно как на профессиональной, так и непрофессиональной основе (п. 1 ст. 15 Закона о медиации). Однако, следует обратить внимание, что в случае проведения медиации по спорам после передачи их на рассмотрение арбитражного суда данная процедура может проводиться только профессиональным медиатором. Стороны вправе самостоятельно осуществить выбор посредника по взаимному согласию.
  3. порядок проведения процедуры медиации, определение которого находится исключительно в ведении сторон, или, при их указании – устанавливается медиатором с учетом обстоятельств спора и пожеланий оппонентов;
  4. сведения об участии сторон в расходах, связанных с применением процедуры медиации, которые, без настоящей договоренности, будут распределены между ними в равных долях;
  5. срок проведения процедуры медиации, который, согласно закону, не может превышать шестидесяти дней. Тем не менее, по спорам особой сложности, не переданным на разрешение арбитражного суда, он может быть увеличен – максимально – до ста восьмидесяти дней. Истечение указанного срока является основанием для прекращения процедуры медиации.

Соглашение о проведении процедуры медиации заключается после принятия стороной соответствующего предложения от противоположной стороны, заинтересованной в мирном урегулировании спора. День его заключения считается началом проведения процедуры медиации. Заключив соглашение, стороны представляют в суд его заверенную копию и подают ходатайство об обращении за содействием к медиатору, на основе которого арбитражный суд вправе отложить проведение предварительного судебного заседания, либо объявить перерыв. (См. п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.07.2014 № 50) В большинстве случаев, перерыв используют для переговоров сторон в «Комнате примирения». Такая Комната, например, в которой оппоненты в спокойной обстановке могут попытаться самостоятельно урегулировать конфликт, или же – привлечь для содействия независимого профессионального посредника, работает в здании Арбитражного суда г. Москвы. Все услуги по проведению процедуры медиации в рамках суда оказываются в Комнате примирения безвозмездно.

В случае урегулирования всех спорных вопросов в процессе медиации, стороны завершают процедуру подписанием медиативного соглашения, содержащего сведения о всех принятых решениях, а также условия и сроки выполнения сторонами обязательств. Так, в Арбитражном суде г. Москвы производство по одному из дел (о передаче технической документации на многоквартирный дом) было прекращено после обращения сторон в Комнату примирения с привлечением профессионального медиатора, в результате чего стороны подписали медиативное соглашение, а истец подал заявление об отказе от исковых требований.

Медиативное соглашение, заключенное сторонами по результатам процедуры медиации, в ходе которой спор был передан на рассмотрение арбитражного суда, утверждается арбитражным судом в качестве мирового соглашения, которое подлежит немедленному исполнению, а определение о его утверждении может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции (ч. 8 ст. 141 АПК РФ). Само же мировое соглашение, представляющее собой, по сути, гражданско-правовую сделку, может быть признано недействительным в порядке, предусмотренном гражданским законодательством (см. Постановление Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью»).

Процедура медиации может быть также прекращена сторонами (подписанием соглашения о прекращении) без достижения согласия, либо посредством направления ими письменного заявления медиатору об отказе от проведения процедуры. Медиатор, в свою очередь, также имеет право отказаться от процедуры медиации ввиду ее нецелесообразности, направив соответствующее заявление сторонам.

Преимущества процедуры медиации как способа примирения сторон

Следует сказать, что урегулирование спора посредством сотрудничества сторон на основе их добровольного согласия, взаимной выгоды и стремления к мирному разрешению конфликта, – в сравнении с принятием судебного решения по существу – безусловно, имеет определенные преимущества:

  1. Эффективность. Медиатор объективно учитывает интересы оппонентов и старается разрешить спор таким образом, чтобы результат был выгоден для каждой из сторон, что, в свою очередь способствует реализации главной цели медиации – достижению взаимоприемлемого решения, которое, будучи достигнуто сторонами по взаимному согласию, исполняется гораздо чаще, чем принятые судебные решения.
  2. Оперативность. Поскольку стороны заинтересованы в быстром разрешении конфликта, то они предпринимают для этого все возможные усилия, что, в некоторых случаях, позволяет урегулировать спор за несколько часов, не прибегая к длительной судебной процедуре.
  3. Управляемость процесса. Стороны вправе самостоятельно управлять процедурой медиации, добровольно заключая мировое соглашение/отказываясь от него, самостоятельно выбирая медиатора и определяя порядок проведения медиации.
  4. Экономичность. Медиатор может осуществлять свою деятельность как на бесплатной, так и на платной основе (ст. 10 Закона о медиации). В последнем случае стороны распределяют между собой расходы на оплату его услуг в равных долях, а поскольку они не прибегают к обращению в суд, то также существенно экономят на судебных издержках.
  5. Конфиденциальность. Медиация непублична и ограничивается рамками общения медиатора и оппонентов, что позволяет сохранить конфиденциальность в случае, если спор затрагивает коммерческие интересы или личные взаимоотношения сторон. Сохранение коммерческой тайны также предусмотрено законодателем при рассмотрении дела в закрытом судебном заседании (ч. 2 ст. 11 АПК РФ), однако процедура медиации все же является более доступной.
  6. Доступность. Медиация является своего рода способом защиты «слабой» стороны, которая не всегда для защиты своих интересов имеет возможность привлечь высококвалифицированных юристов.
  7. Психологический комфорт. Отсутствие необходимых элементов процессуальной формы, судебной атрибутики и азартного интереса выиграть спор создает психологически комфортные условия для участников, атмосферу доверия и побуждает к сотрудничеству.