Можно ли подарить долю в ООО

Дарение доли в ООО

Договор дарения государству доли в уставном капитале ООО недействителен

Первый Столичный Юридический Центр

Телефон: +7 (495) 776-13-39, +7 (985) 776 13 39

Вопрос: Один из участников общества намерен позиционировать ООО как компанию с государственным участием. Для этого он хочет подарить часть своей доли в уставном капитале государству. Действительна ли такая сделка?

Ответ: Договор дарения государству доли в уставном капитале ООО недействителен.

По договору дарения даритель безвозмездно передает или обязуется передать одаряемому вещь в собственность либо имущественное право(требование) к себе или к третьему лицу(п. 1 ст. 572 ГК РФ).

Нормы гл. 32 ГК РФ, посвященные этому договору, не запрещают государству или муниципальному образованию выступать в качестве одаряемого.

Однако переход доли в собственность государства предполагает, что оно становится участником данного общества. А в соответствии с п. 2 ст. 7 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ«Об обществах с ограниченной ответственностью»(далее — Закон об ООО) государственные органы не вправе выступать участниками ООО, если иное не установлено федеральным законом. Аналогичная норма содержится в п. 4 ст. 66 ГК РФ.

Закон, который позволял бы государству принять в дар долю в уставном капитале ООО, на данный момент отсутствует. Следовательно, такой договор дарения будет являться ничтожной сделкой в силу ст. 168 ГК РФ.

Данный вывод подтверждается Постановлением Пленума ВС РФ от 01.07.1996 N 6, Пленума ВАС РФ N 8«О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

Пункт 26 этого Постановления указывает, что после введения в действие Гражданского кодекса РФ сделки, связанные с приобретением акций либо долей в уставных капиталах хозяйственных обществ государственными или муниципальными органами, не уполномоченными на то в соответствии с законом, являются недействительными.

Данная позиция отражена в Постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 25.10.2010 по делу N А25-171/2010. Как указал ФАС, вывод нижестоящих судов о том, что органы государственной власти и управления вправе создавать ООО, противоречит ст. 66 ГК РФ, ст. 7 Закона об ООО и положениям Федерального закона от 21.12.2001 N 178-ФЗ«О приватизации государственного и муниципального имущества», ст. 13 которого содержит исчерпывающий перечень способов приватизации.

Автор: А.В.Коршунов

Первый Столичный Юридический Центр.

Наш e-mail: ur-sdelka@mail.ru

Наши телефоны:

8 (985) 763-90-66
8 (495) 776-13-39
8 (985) 776 13 39

Запись к специалистам на прием осуществляется по указанным выше телефонам. Внимание! Консультация платная.

30.03.2012, 2160 просмотров.

Безвозмездно, то есть даром

На первом после летних каникул заседании городской думы депутаты утвердили прогнозный план приватизации муниципального имущества на 2014 год. Как и год назад, некоторые объекты будущей приватизации стали поводом для жёсткой дискуссии о целесообразности их продажи.

План приватизации – это перечень объектов городской собственности, которую планируется продать. Вырученные от продажи деньги поступают в городской бюджет, откуда расходуются на оплату труда воспитателей, учителей, других бюджетников, на финансирование социальных программ, программ развития города и содержание органов местной власти.

Как и в прошлом году, в проекте плана приватизации значатся гостиница «Центральная» и фруктохранилище № 3. И точно так же против их продажи выступил ВНИИЭФ при самой активной поддержке своих депутатов. Интригу добавил магазин «Дружба», против приватизации которого выступило ОАО «Обеспечение РФЯЦ-ВНИИЭФ», входящее в одну с ВНИИЭФ группу предприятий.

Но план есть план, его надо выполнять. А план 2013 года пока не закрыт.

Схема его реализации в следующем: по объектам, включённым в перечень, гордумой утверждаются условия приватизации. В них указывается начальная цена продажи, шаг, на который поэтапно эта цена в ходе аукциона увеличивается. После утверждения условий приватизации КУМИ назначает и проводит аукцион. С победителем заключается договор купли-продажи.

Так вот, перед сентябрьским заседанием на рассмотрение городской думы поступили условия приватизации гостиницы «Центральная» и магазина «Дружба». Для выяснения мнений их направили во ВНИИЭФ и в «Обеспечение РФЯЦ-ВНИИЭФ». Ответы, разные по форме, содержанием не удивили: оба атомных гиганта оказались против.

Причины своего отказа оба предприятия называют сугубо экономические. С точки зрения бизнеса они понятны, но с точки зрения соблюдения интересов горожан и социальной ответственности – категорически неприемлемы.

Начнем с «Дружбы». Магазин арендуется ОАО «Обеспечение РФЯЦ-ВНИИЭФ», поступившая в городской бюджет арендная плата за 2012 год составила 4 343 616 рублей (или 361 968 рублей в месяц). В 2013 году за аренду «Дружбы» бюджет ежемесячно получает 392 132 рубля. Это около 260 рублей за один квадратный метр арендуемой площади в месяц. Такой дешёвой аренды нет ни у одной продовольственной сети, располагающейся в частных торговых центрах. Там минимальная стоимость аренды только начинается от 600 рублей за «квадрат». Учитывая это, а также совсем немаленькие цены на продукты в магазинах «Обеспечения», становится понятным стремление сохранить аренду на тех же условиях. Любой корпорацией движет стремление к максимальной прибыли, и ОАО «Обеспечение РФЯЦ-ВНИИЭФ» не должно быть исключением. Оно им и не является, поэтому причины, по которым ОАО «Обеспечение РФЯЦ-ВНИИЭФ» является особенным в сравнении с другими торговыми сетями (по мнению самого предприятия, изложенного в письме в Думу) малозначительны и второстепенны.

Депутаты, защищавшие коммерческие интересы ОАО «Обеспечение РФЯЦ-ВНИИЭФ», использовали такой аргумент. Мол, арендатор исправно за аренду магазина платит. Продав магазин, город этого маленького, но постоянного источника лишится. Зачем резать курицу, несущую золотые яйца?

С одной стороны да, но есть и другая сторона медали. Мы наблюдаем очередную попытку «независимых» депутатов, прикрываясь интересами горожан, пролоббировать интересы крупной коммерческой фирмы. Начальная продажная цена «Дружбы» определена в 60 656 000 рублей. Эти деньги можно будет сразу направить на решение городских проблем, например, на текущий ремонт детских садов и школ. А чтобы получить эту сумму за счет аренды «Дружбы» (исходя из арендной платы 2013 года) понадобится 154 месяца или … 12 (!!!) лет.

Вот такая «социально-ориентированная» арифметика! Надо отдать должное депутатскому большинству, которое осознаёт приоритет общественных интересов над частными, когда вопрос касается наполнения городского бюджета.

Как подарить долю в ООО третьему лицу

26 сентября гордума утвердила условия приватизации магазина «Дружба», аукцион назначен на конец ноября.

Ещё интереснее ситуация с гостиницей «Центральная» и фруктохранилищем. Мы подробно рассказывали о ней год назад в материале «Дачи для внутреннего пользования» («ГС» №13/2012).

Если ОАО «Обеспечение РФЯЦ-ВНИИЭФ» сейчас за «Дружбу» исправно платит, пусть небольшую, но реальную арендную плату, то крупнейший ядерный центр России пользуется гостиницей и фруктохранилищем безвозмездно. То есть даром. Если ОАО «Обеспечение РФЯЦ-ВНИИЭФ», выступая против приватизации магазина, заявляет о намерении продолжать его арендовать (т.е. платить деньги), то ВНИИЭФ просит передать ему гостиницу и фруктохранилище в собственность и бесплатно. То есть даром.

Мы не располагаем данными об оценочной стоимости гостиницы (площадью 2006,9 кв.м.) и фруктохранилища (площадью 2193,2 кв.м.). Но, сопоставив их площади с площадью и оценкой магазина «Дружба», можно смело предположить, что цена каждого объекта будет не меньше 60 млн. рублей (по крайней мере гостиницы).

Может есть веские причины, узнав которые каждый горожанин однозначно скажет, что гостиницу нужно бесплатно отдать ВНИИЭФ, урезав расходы, например, на ремонт дорог или дополнительные выплаты пенсионерам?

Внимательно читаем письмо из ядерного центра. Причин там указано две, и их важность довольно сомнительна. Судите сами.

Первая причина: институт пользуется гостиницей с 1993 года, поддерживается в надлежащем состоянии, неоднократно проводился текущий ремонт, материальные затраты за всё время составили 30 млн. руб. Странная причина. Содержать используемое имущество в надлежащем состоянии и ремонтировать его – это нормально для любого, кто заинтересован в его сохранности. И потратить на эти цели 30 млн. рублей за 20 лет – тоже нормально. В месяц получается 125 тысяч. Если поделить эту сумму на площадь гостиницы, а потом умножить на площадь однокомнатной квартиры, то вы увидите, расходы ВНИИЭФ на гостиницу пропорционально ниже ежемесячных расходов на содержание обычной небольшой квартиры. Поэтому заинтересованному в дальнейшем использовании гостиницы промышленному гиганту с выручкой около 30 миллиардов рублей в год должно быть стыдно просить у города подарки за наш с вами счёт.

Вторая причина: гостиница «Центральная» – единственное возможное место размещения пребывающих в Сарове иностранных граждан. Я не особо силён в режимных правилах, но, например, дети из Лос-Аламоса, гостившие у нас летом 2010 года, жили в гостинице «Славянская». Получается, либо они не иностранные граждане, либо в письме ВНИИЭФ что-то … напутано.

На мой взгляд причин, по которым город должен отдать гостиницу ВНИИЭФ, нет. Более того, он сам должен избавляться от непрофильных активов. От того имущества, которое не нужно ему для работы в качестве федеральной ядерной организации (ФЯО).

Это прямо следует из недавно принятого закона, определяющего статус ФЯО. Согласно этому закону основной деятельностью ФЯО являются создание, сопровождение в процессе эксплуатации, разборка ядерных боеприпасов и ядерных зарядов, утилизация и (или) уничтожение их составных частей, создание и утилизация ядерных энергетических установок военного назначения. Как сюда вписываются гостиница и фруктохранилище – непонятно.

Мы надеемся, что депутаты, пришедшие в гордуму действительно отстаивать интересы горожан, а не лоббировать вопросы крупного бизнеса, смогут отстоять и гостиницу, и фруктохранилище, и решить за счёт их продажи насущные городские проблемы. Потому что по-другому нельзя.

Сергей Ермаков

Записки юриста. "Безвозмездно… То есть даром?"

02.10.2008

Сегодня в нашей традиционной рубрике «Советы юриста» мы решили поговорить о дарении. Оказывается, в нашей стране даже подарить что-то или получить что-то в подарок не так-то просто. И хотя в Гражданском законе процессу дарения место уделено немного, нюансов в этом деле предостаточно. Как говорится, одно неосторожное слово, и без подарка можно остаться. Но обо всем по порядку в рассказе нашего консультанта — юриста юридического бюро INLAT PLUS Сергея Копосова.

Согласно Латвийскому законодательству дарить можно все, но в сделке дарения необходимо волеизъявление сторон — даритель дарит, а одаряемый принимает этот дар. Дарение может быть не только имущественным. Подарить можно даже право: как обязательство, уступку, требования. Например, право управлять фирмой или право получить долговые обязательства. Договор дарения можно подготовить с помощью любого юриста. У нотариуса такой договор заверять необязательно. Единственное, если договор дарения касается недвижимости, тогда вы должны пойти к нотариусу, и оформить прошение о переходе прав собственности на недвижимость в Земельной книге. Договор о дарении имеет юридическую силу, если он двухсторонний, и скреплен подписями двух сторон — дарителя и одариваемого. Каждое физическое и юридическое лицо в праве сделать акт безвозмездного дарения. Главное, чтобы у этого юридического и физического лица были доказательства того, что, то, что он дарит, принадлежит ему.

Всем понятно, что чужое подарить нельзя…

Да. Хотя есть такой момент, который называется — дарение с назначением, то есть с целью использования дара. Например, я дарю вам машину, но в договоре оговариваю, что вы на ней не можете выезжать за границу. Или, например, я дарю вам машину, но с условием, что вы должны через 10 лет подарить ее моему ребенку. Но и здесь есть нюанс. Если вы не можете выполнить указанное назначение, по закону, или по другим причинам (например, машину вы разбили), в том числе по нравственным, они тоже предусмотрены законодательством, тогда само назначение отпадает. Остается в силе лишь само дарение.

Вообще, дарение с юридической точки зрения не надёжно, особенно в том, что касается перехода права собственности. Например, согласно Гражданскому закону дарение может быть отменено в следствии грубой неблагодарности одариваемого. Я подарил вам дом, мы заключили по этому поводу договор, а потом вы меня оскорбили «или словом, или делом» (так говорится в законе). И у меня есть право потребовать дом обратно.

Следующий момент, связанный с наследованием. Например, у меня две дочери. Одной я решил подарить квартиру, а другой — не подарил ничего. В этом случае вторая дочь вправе требовать от моей первой дочери своей доли, которая ей должна причитаться по закону. Это тоже предусмотрено Гражданским законом. То есть все родственники, претендующие на наследство, вправе попросить у одариваемого свою долю.

Получается, что если мне что-то подарили, то этот подарок даритель может потребовать назад, опротестовать в суде…

Не все так пессимистично. Есть в Гражданском законе в разделе «Дарение», самая последняя статья «Дарение в значение вознаграждения». Согласно ей, если я вам что-то подарил, и в договоре дарения указано, что этот подарок я сделал вам за какие-то оказанные мне услуги, то права отозвать когда-либо это дарение у меня нет.

Известны случаи, когда дарение практикуется, чтобы уйти от выполнения долговых обязательств. Например, у мужа проблемы в бизнесе, он чувствует, что у него могут отобрать принадлежащее ему имущество, и он быстренько все это «дарит» жене…

Не совсем так. Статьей номер 1927 Гражданского закона предусмотрено, что в случае всего подаренного имущества оно признается подаренным настолько, насколько из него вычтены долги дарителя. Это может быть договор займа, кредитный договор в банке, другие долговые обязательства, в том числе и перед физическими лицами. То есть если даритель не в состоянии уплатить долги, которые были у него во время дарения, ту часть денег, которой не хватает для погашения долгов, кредитор может требовать из подаренного имущества, и сам даритель имеет право требовать возврата дара, соответственно, для погашения этих долгов. В практике были случаи, когда эти вопросы в суде решались положительно, дарение отзывалось.

Делать подарки можно только совершеннолетним лицам, достигшим 18 лет?

Ну, как мы говорили, может быть еще дарение с назначением: то есть я дарю, а когда моему ребенку исполняется 18 лет, то одаряемый передаёт весь дар или его часть моему уже совершеннолетнему ребёнку. В принципе, подарить можно и до совершеннолетия, но тогда разрешение на совершение сделки и регистрацию прав собственности путем дарения должен дать Сиротский суд. Разные ситуации бывают. Есть и мошеннические схемы, связанные с дарением. И сиротский суд, прежде чем принять решение, рассматривает все нюансы дела. И как правило, такое разрешение выдается.

Насколько в Латвии распространено дарение?

Договоры дарения заключаются довольно часто. В основном, это касается недвижимости. Люди почему-то это называют «переписать квартиру». Особенно, пожилые люди. Они зачастую не понимают, что, скажем, такой договор не является гарантией. И если, например, бабушка подарит квартиру внуку, то потом все ее сыновья все равно смогут на нее претендовать. Был у нас случай. Женщина приехала из России и обратилась к нам с просьбой оформить договор дарения. Ее отец, проживающий в Латвии, хотел подарить ей квартиру. Мы сразу спросили: «Братья, сестры у вас есть?» «Брат, живет в Москве, у него очень хорошее материальное положение, он на квартиру не претендует, даже дал устное согласие». И все же мы уговорили ее оформить сделку как акт купли-продажи. Между близкими родственниками закон это позволяет. Наша клиентка одна содержала отца, постоянно присылала ему деньги, и мы оформили документы так, что согласно им деньги за сделку были выплачены до момента заключения договора, в течение нескольких лет. Через время наш клиент позвонила и поблагодарила нас. Как только после смерти ее отца вступили в силу права наследования, и ее брат тут же попытался потребовать свою долю от квартиры. И если бы мы оформили договор дарения…

А деньги — это ведь тоже имущество?

Конечно. И некоторые физические лица выплачивают деньги как дарение, поскольку с них одаряемый, соответственно, не должен платить налоги. Ведь это подарок. И деньги выплачиваются путём перечисления на счёт одаряемого, где цель платежа указывается как дарение. Факт дарения есть. А особых условий дарения нет. Потому что нет договора. Нам хотелось бы предупредить что в этом случае даритель может в любой момент на законных основаниях, все что подарил, потребовать обратно, потому что нет особых условий дарения, которые не позволяют дарителю отзывать дарение.

А договоры дарения могут заключаться между жителями Латвии и иностранными гражданами?

Конечно.

Как происходит дарение доли в ООО другому участнику?

Но если сделка совершена на территории Латвии, то на нее распространяются лишь Законодательные акты Латвийской Республики.
Так что дарение — вещь коварная. А в судебном порядке можно очень долго оспаривать договор дарения. Это уже работа для юриста. Ведь, отозвать дарение можно «в случае грубой неблагодарности, словом или делом». Это же нужно еще доказать. А как это доказать? Даритель говорит, что было, мы говорим, что не было. И наоборот. Можно судиться очень долго. Но вряд ли для вас это получится безвозмездно, то есть даром.

Вообще, дарение с юридической точки зрения не надёжно, особенно в том, что касается перехода права собственности. Например, согласно Гражданскому закону дарение может быть отменено в следствии грубой неблагодарности одариваемого. Я подарил вам дом, мы заключили по этому поводу договор, а потом вы меня оскорбили «или словом, или делом» (так говорится в законе). И у меня есть право потребовать дом обратно.
Договоры дарения заключаются довольно часто. В основном, это касается недвижимости. Люди почему-то это называют «переписать квартиру». Особенно, пожилые люди. Они зачастую не понимают, что, скажем, такой договор не является гарантией. И если, например, бабушка подарит квартиру внуку, то потом все ее сыновья все равно смогут на нее претендовать.

/ Eva&Adam, Светлана Баранова /

Понравилась информация? Поделиться

Вернуться


Москва: +7 (495) 506-90-04
ул. Каланчевская, д. 11/3, оф. 22

Санкт-Петербург: +7 (812) 679-09-99
Невский проспект, д. 84/86, оф. 90

Юридическая
фирма "Мадрок"
Возможность отслеживания хода вашего процесса онлайн на нашем сайте через личный кабинет!Профессиональные юристы и адвокаты.Только компетентная юридическая консультация и юридическая помощь.Услуги юриста высокого качества.Всегда выигрышный арбитраж.Грамотное представительство в суде и арбитраж.
Автор вопроса: Алексей
Место нахождения: Москва
Учредитель ООО передал своей супруге по договору дарения долю в уставном капитале ООО, применяющего УСН.

Как подарить долю в ООО

Должно ли общество в данном случае уплатить налог по УСН? Возникает ли у супругов обязанность по уплате НДФЛ?
/06.07.2011

В соответствии с п. 1 ст. 14 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется из номинальной стоимости долей его участников.
При отчуждении доли уставный капитал ООО остается неизменным, в результате сделки по отчуждению доли в ООО участник общества передает комплекс принадлежащих ему имущественных и обязательственных прав иному лицу.
В связи с тем, что само ООО не является стороной сделки, то его имущественное положение (получение доходов) остается неизменным. В связи с этим при совершении сделки между участником ООО и третьим лицом, в результате которой доля в уставном капитале ООО передается от участника к третьему лицу, у самого ООО никаких налоговых обязательств не возникает. При этом в аналитическом учете ООО отражается информация о смене состава участников.
Касаемо налогообложения по НДФЛ, стоит пояснить следующее. Участник ООО (муж), передавая долю в уставном капитале ООО на основании договора дарения, дохода не получает. Поэтому у него и не возникает обязанности по уплате налога на доходы физических лиц. В данной ситуации доход получает жена, которой передается доля в уставном капитале ООО.
В силу п. 18.1 ст. 217 Налогового кодекса РФ не облагаются НДФЛ доходы в денежной и натуральной формах, получаемые от физических лиц в порядке дарения, за исключением случаев дарения недвижимого имущества, транспортных средств, акций, долей, паев, если иное не предусмотрено указанным пунктом. При этом п. 18.1 ст. 217 НК РФ предусматривает освобождение от налогообложения доходов, полученных в порядке дарения, в случае если даритель и одаряемый являются членами семьи и (или) близкими родственниками в соответствии с Семейным кодексом РФ (супругами, родителями и детьми, в том числе усыновителями и усыновленными, дедушкой, бабушкой и внуками, полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами).
Таким образом, доходы, полученные в порядке дарения долей, освобождаются от налогообложения, если даритель и одаряемый являются членами семьи (Письмо ФНС России от 05.09.2008 N 3-5-03/490@). Следовательно, жена, получившая долю в уставном капитале ООО в дар от мужа, освобождается от уплаты НДФЛ.

Теги: дарение доли супруге, дарение доли в ООО супругу, ндфл дарение доли ооо