Применение закона по аналогии

Комментарии к статье Коммент. ст. рассчитана на те случаи, когда складываются такие общественные отношения, которые по своим признакам должны регулироваться гражданским законодательством (см. коммент. к ст. 2 ГК), однако в гражданском законодательстве не оказалось соответствующей правовой нормы, нет применимого обычая делового оборота, и своим соглашением стороны такого общественного отношения его не урегулировали. В таких случаях говорят о пробелах в гражданском законодательстве. Существование пробелов обусловлено многочисленностью и разнообразием регулируемых гражданским законодательством общественных отношений, которые, к тому же, с развитием гражданского оборота постоянно меняются и обновляются. Заранее учесть и урегулировать все отношения, особенно те, которые могут появиться в будущем, практически невозможно. Вместе с тем потребности развития гражданского оборота требуют упорядочения абсолютно всех общественных отношений, входящих в предмет гражданского права. Для этого в коммент. ст. и предусмотрено применение гражданского законодательства по аналогии закона или права.
Применение аналогии закона или права призвано устранять неизбежные пробелы в гражданском законодательстве до того момента, когда законодатель внесет в него необходимые дополнения или изменения. Поэтому понятие гражданского законодательства, содержащееся в коммент. ст., следует толковать расширительно, включая в него не только законы, но и подзаконные нормативные акты. Однако этим понятием не охватываются обычаи делового оборота и иные обычно предъявляемые требования, которые не могут применяться по аналогии. Не применяется аналогия закона или права и при защите гражданским законодательством нематериальных благ (п. 2 ст. 2 ГК), так как их перечень в гражданском законодательстве не является исчерпывающим.
. Для применения аналогии закона необходимы следующие условия:
— имеет место имущественно-стоимостное или связанное с ним личное неимущественное отношение;
— это общественное отношение не урегулировано нормой гражданского права, соглашением сторон или обычаем делового оборота;
— имеется норма права, регулирующая сходное общественное отношение;
— данная норма права не противоречит существу неурегулированного общественного отношения.
Так, Пленум ВАС к отношениям, возникающим при совершении сделки лицом, полномочия которого ограничены в соответствии со ст. 174 ГК, применил по аналогии правило о последующем одобрении такой сделки, содержащееся в ст. 183 ГК, регулирующей сходные отношения (п. 7 постановления Пленума ВАС от 14 мая 1998 г. N 9 «О некоторых вопросах применения ст. 174 ГК РФ при реализации органами юридических лиц полномочий на совершение сделок» // Вестник ВАС. 1998. N 7).
Применение аналогии гражданского закона следует отличать от его расширительного толкования. Последнее имеет место тогда, когда смысл нормы гражданского права, шире ее буквального текста и этим смыслом охватывается правовое регулирование соответствующего общественного отношения. В этих случаях нет пробела в гражданском законодательстве, а стало быть, нет и оснований для применения аналогии закона. К аналогии закона прибегают только тогда, когда правовое регулирование соответствующего общественного отношения не охватывается подлинным смыслом нормы права даже при ее расширительном толковании.
. В п. 2 коммент. ст. говорится об условиях применения аналогии права. Для применения аналогии права кроме первых двух условий, необходимых для аналогии закона, требуется еще одно: отсутствие нормы права, регулирующей сходные общественные отношения. В этом случае права и обязанности участников соответствующего общественного отношения определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства. Общие начала гражданского законодательства сформулированы в ст. 1 ГК. Общий же смысл гражданского законодательства вытекает из всей массы гражданско-правовых норм, содержащихся в источниках гражданского права.
При применении аналогии права учитываются также требования добросовестности, разумности и справедливости. Последние носят оценочный характер и зависят от конкретной ситуации, в которой приходится прибегать к аналогии права.

Новая редакция Ст. 6 ГК РФ

1. В случаях, когда предусмотренные пунктами 1 и 2 статьи 2 настоящего Кодекса отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона).

2. При невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости.

Комментарий к Ст. 6 ГК РФ

Аналогия гражданского закона, определенная комментируемой статьей, достаточно активно используется правоприменителями и судом. Аналогия гражданского права в определенной мере есть применение собственно ст. 1 ГК, содержащей основные начала гражданского законодательства.

Судебная практика.

Лицо, в интересах которого установлены ограничения, вправе впоследствии одобрить сделку, совершенную с пороками, упомянутыми в ст. 174 ГК РФ. Поскольку данная норма не содержит положений об одобрении сделок, в силу ст. 6 ГК РФ к таким отношениям следует применять п. 2 ст. 183 ГК РФ, регулирующий сходные отношения (аналогия закона) (Постановление Пленума ВАС от 14.05.1998 N 9). Согласно пункту 1 статьи 417 ГК РФ, если в результате издания акта государственного органа исполнение обязательства становится невозможным полностью или частично, обязательство прекращается полностью или в соответствующей части. Стороны, понесшие в результате этого убытки, вправе требовать их возмещения, исходя из статей 13 и 16 Кодекса, которые устанавливают одинаковый порядок возмещения причиненных гражданину или юридическому лицу убытков в результате незаконных действий (бездействия) как государственных актов, так и органов местного самоуправления. Отсюда следует, что указанные убытки могут возникнуть и при издании акта органа местного самоуправления, в том числе делающего невозможным исполнение обязательства. Вопрос о последствиях издания органом местного самоуправления акта, сделавшего исполнение обязательства невозможным, законом прямо не урегулирован, подлежит применению пункт 1 статьи 6 ГК РФ (аналогия закона). Сходные отношения регулирует статья 417 Кодекса, которая должна применяться к рассматриваемым отношениям (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.12. 2005 N 104).

Другой комментарий к Ст. 6 Гражданского кодекса Российской Федерации

1. Необходимое условие для применения аналогии закона как способа устранения пробела в законодательстве — отсутствие в законодательстве, обычае делового оборота или договоре прямого регулирования соответствующего отношения. Если этого условия нет, аналогия закона неприменима. Кроме того, применение закона по аналогии не должно противоречить существу этого отношения.

Аналогия закона — если отношения прямо не урегулированы законодательством, или соглашением сторон, или обычаями делового оборота, к таким отношениям (когда это не противоречит их существу) применяется законодательство, регулирующее сходные отношения. Аналогия права применяется, если невозможно использовать аналогию закона: права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и требований законодательства, требований добросовестности, разумности и справедливости.

В российском материальном праве аналогия права и закона не включены в перечень источников гражданского или семейного права. В соответствии со ст. 6 ГК РФ аналогия права и закона — это институты гражданского права: если гражданские отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон, отсутствует применимый обычай делового оборота, к ним применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона). При невозможности использовать аналогию закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права).

В процессуальном законодательстве РФ закреплен иной подход — аналогии права и закона включены в перечень источников материального права, применяемого судом при разрешении гражданских дел. В ч. 3 ст. 11 ГПК РФ установлено: «В случае отсутствия норм права, регулирующих спорное отношение, суд применяет нормы права, регулирующие сходные отношения (аналогия закона), а при отсутствии таких норм разрешает дело, исходя из общих начал и смысла законодательства (аналогия права)». Аналогичное положение содержит ч. 6 ст. 13 АПК РФ. Необходимо обратить внимание на название статей — «нормативные правовые акты, применяемые при рассмотрении дел». Таким образом, законодатель прямо закрепляет, что аналогия права и закона имеет нормативно-правовой характер.

Статья 1 ГПК РФ устанавливает перечень источников процессуального законодательства. В случае отсутствия нормы процессуального права, регулирующей отношения, которые возникают в гражданском судопроизводстве, суды общей юрисдикции применяют норму, регулирующую сходные отношения (аналогия закона), а при отсутствии такой нормы действуют исходя из принципов осуществления правосудия (аналогия права). В арбитражном процессе суды не наделены правомочием создавать процессуальные нормы по аналогии.

В отсутствие надлежащей нормы суд должен положить в основу решения правило, выведенное им самим из общих начал и смысла законов, т.е. фактически создать правило, пригодное для регулирования спорного правоотношения. В подобных случаях судья руководствуется судебной практикой, правилами, которые применялись ранее при рассмотрении аналогичных дел. В отсутствие такой практики судья самостоятельно формулирует соответствующее правило, которое позволяет разрешить спор. Принятие судебного решения по аналогии закона или на основании оценочных понятий права, содержание которых не регламентируется в источниках права, представляет собой позитивное правотворчество суда. Формой существования правовой нормы выступает мотивировочная часть судебного решения (создание по аналогии материально-правовой нормы) либо протокол судебного заседания (создание по аналогии процессуально-правовой нормы).

В законодательстве некоторых стран прямо закреплено, что аналогия права и закона представляют собой самостоятельный источник МЧП: «Обстоятельства дела, связанные с иностранными правовыми системами, регулируются нормами международного публичного права… при их отсутствии применяются нормы венесуэльского международного частного права… за их неимением используется аналогия» (ст. 1 Закона о МЧП Венесуэлы). Не является препятствием для применения иностранного права то, что мексиканское право не предусматривает институты или процедуры, существенные для применимого иностранного института, если существуют аналогичные институты или процедуры (ст. 14.3 ГК Мексики)

Современный законодатель расценивает аналогию права и закона как самостоятельные источники права. Такая же оценка аналогии права и закона имеет место в судебной практике и доктрине. Причины подобной оценки этих институтов те же самые, вследствие которых самостоятельным источником МЧП считается доктрина права. Основные функции аналогии права и закона в МЧП — восполнение пробелов, адаптация коллизионных норм, решение интерлокальных, интертемпоральных и интерперсональных коллизий, толкование принципа реальной связи и закона существа отношения.