Служебные произведения

Произведения науки, литературы или искусства в соответствии с положениями статьи 1225 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) являются результатом интеллектуальной деятельности, а если они создаются в пределах, установленных для работника (автора) трудовых обязанностей, то в силу пункта 1 статьи 1295 ГК РФ признаются служебными произведениями.

Для более подробного анализа вопроса о том, что такое «Служебное произведение», предлагаю поэтапно рассмотреть существенные условия, предусмотренные законодателем, для признания произведения служебным, а также затронуть вопросы, связанные с возникновением у работодателя исключительного права на служебное произведение и указать условия, при которых такое право возвращается к автору.

Как следует из пункта 39.1. совместного постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26.03.2009 № 5/29 (далее – Постановление № 5/29), вопрос о том, является ли конкретное произведение служебным, решается исходя из положений законодательства, действовавшего на момент создания такого произведения.

В отличие от статьи 14 Закона Российской Федерации от 09.07.1993 № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах» (далее – Закон об авторском праве), действовавшего до 01.01.2008, относившей к служебным произведения, созданные в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя, в статье 1295 ГК РФ под служебным произведением понимается произведение науки, литературы или искусства, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей.

Для определения того, является ли созданное работником после 31.12.2007 по конкретному заданию работодателя произведение служебным, необходимо исследовать вопрос о том, входило ли это задание в пределы трудовых обязанностей работника. Если такое задание работодателя в его трудовые обязанности не входило, то созданное произведение не может рассматриваться как служебное – исключительное право на него принадлежит работнику, его использование работодателем возможно лишь на основании отдельного соглашения с работником и при условии выплаты ему вознаграждения.

Как указано выше особенности регулирования отношений, связанных с созданием и использованием служебных произведений, в настоящее время установлены в статье 1295 ГК РФ, согласно которой

1. Авторские права на произведение науки, литературы или искусства, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей (служебное произведение), принадлежат автору.

2. Исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или гражданско-правовым договором между работодателем и автором не предусмотрено иное.

Если работодатель в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, не начнет использование этого произведения, не передаст исключительное право на него другому лицу или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне, исключительное право на служебное произведение возвращается автору.

Если работодатель в срок, предусмотренный в абзаце втором настоящего пункта, начнет использование служебного произведения или передаст исключительное право другому лицу, автор имеет право на вознаграждение. Автор приобретает указанное право на вознаграждение и в случае, когда работодатель принял решение о сохранении служебного произведения в тайне и по этой причине не начал использование этого произведения в указанный срок. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора – судом.

Право на вознаграждение за служебное произведение неотчуждаемо и не переходит по наследству, однако права автора по договору, заключенному им с работодателем, и не полученные автором доходы переходят к наследникам.

3. В случае, если в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи исключительное право на служебное произведение принадлежит автору, работодатель имеет право использования соответствующего служебного произведения на условиях простой (неисключительной) лицензии с выплатой правообладателю вознаграждения. Пределы использования служебного произведения, размер, условия и порядок выплаты вознаграждения определяются договором между работодателем и автором, а в случае спора – судом.

4. Работодатель может обнародовать служебное произведение, если договором между ним и автором не предусмотрено иное, а также указывать при использовании служебного произведения свое имя или наименование либо требовать такого указания.

Таким образом, проанализировав вышеуказанные законоположения и позиции высших судебных инстанций, можно сделать следующие выводы, для признания произведения служебным должны одновременно выполняться три условия:

— с автором заключен трудовой договор/имеются трудовые отношения;

— произведение создано в период действия трудового договора;

— в обязанности автора входит создание объектов интеллектуальной собственности.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в своем постановлении от 09.06.2012 по делу № А40-81220/11 о признании произведений служебными, изложил следующую позицию: «Для подтверждения факта создания служебного произведения недостаточно проставления на произведении фамилии того или иного физического лица, работодатель должен представить документы, регламентирующие трудовые (служебные) отношения с работником, документы, касающиеся регламентации создания и закрепления прав на служебные произведения».

Если создание произведения не входило в трудовые обязанности сотрудника, а равно, если между работником и работодателем не было заключено трудового договора, оно не является служебным. Аналогичный правовой подход, изложен в пункте 39.1 Постановления № 5/29.

В пункте 2 статьи 1295 ГК РФ указано, что «Исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или гражданско-правовым договором между работодателем и автором не предусмотрено иное».

В соответствии с пунктом 1 статьи 1270 ГК РФ «Автору произведения или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать произведение в соответствии со статьей 1229 настоящего Кодекса в любой форме и любым не противоречащим закону способом (исключительное право на произведение), в том числе способами, указанными в пункте 2 настоящей статьи. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на произведение».

В соответствии с правовой позицией, изложенной в пункте 9 Постановления № 5/29, исключительное право является имущественным.

В пункте 2 статьи 1255 ГК РФ указано, что исключительное право на произведения науки, литературы и искусства принадлежит автору. Однако на основании пункта 2 статьи 1295 ГК РФ исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю.

При этом трудовым или иным договором между работодателем и автором может быть предусмотрено иное. Например, что исключительные права на служебные произведения остаются у его автора или что автор предоставляет работодателю возможность ограниченного использования служебного произведения.

Высшие судебные инстанции в пункте 39.3 совместного Постановления № 5/29 следующим образом истолковали положения пункта 2 статьи 1295 ГК РФ «Если исключительное право на служебное произведение принадлежит работнику (автору) изначально по договору с работодателем или на основании абзаца второго пункта 2 статьи 1295 ГК РФ, работодатель имеет право использовать такое произведение способами, обусловленными целью служебного задания, и в пределах, вытекающих из задания, а также обнародовать такое произведение, если иное не определено договором между ним и работником. Работник при этом вправе по своему усмотрению использовать служебное произведение способами, не обусловленными целью служебного задания, а также способами, хотя и обусловленными целью задания, но за пределами этого задания».

Таким образом, работник и работодатель сами определяют, у кого возникает исключительное право на произведение, исходя из условий, которые предусмотрены в трудовом договоре или ином соглашении.

Между тем работодателю следует учитывать, что в отличие от действовавшего до 01.01.2008 законодательства пункт 2 статьи 1295 ГК РФ предусматривает, что от работодателя, которому принадлежит исключительное право на служебное произведение, это исключительное право переходит к работнику (автору), если в течение трех лет со дня, когда это произведение было предоставлено работником в распоряжение работодателя, последний не начнет использование произведения (например, воспроизведение, распространение, публичный показ, сообщение в эфир или по кабелю, осуществляемые как самим работодателем, так и на основании лицензионного договора третьим лицом), не передаст исключительное право на произведение другому лицу (на основании договора об отчуждении исключительного права) или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне (например, в случае создания научной разработки, содержание которой предполагает ее охрану в качестве секрета производства) (пункт 39.2 Постановления 5/29).

Также следует отметить, если в установленный трехлетний срок работодатель совершит одно из названных действий, работник (автор) имеет право на получение вознаграждения, размеры, условия и порядок выплаты которого определяются договором между работодателем и работником, а в случае спора – судом. При этом судам необходимо иметь в виду: условия, относящиеся к такому вознаграждению, могут быть предусмотрены как в трудовом договоре, так и в иных дополнительных соглашениях, заключаемых между работником и работодателем. Во всех случаях вознаграждение выплачивается работодателем, даже если использование произведения осуществляется третьим лицом по лицензионному договору или исключительное право на произведение перешло к новому правообладателю.

Таким образом, право автора служебного произведения на вознаграждение установлено в силу закона. Отсутствие у работодателя с автором-работником договора, предусматривающего условия о размере и порядке выплаты вознаграждения, не лишает последнего права на получение вознаграждения за использование произведения. Отказ работодателя в реализации указанного права приводит к обращению работника в суд с требованием о защите нарушенных имущественных интересов, при разрешении которого суд должен определить размер подлежащего выплате автору вознаграждения.

Кроме того, в Гражданском кодексе Российской Федерации установлено, что при создании служебного произведения размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты определяются договором между работодателем и работником, а в случае спора – судом, такое вознаграждение носит обязательный характер, договором определяются лишь его размер, условия и порядок выплаты

При рассмотрении вопроса о выплате вознаграждения автору служебного произведения важно учитывать, что Гражданский кодекс Российской Федерации определяет в качестве лица, осуществляющего соответствующую выплату, исключительно работодателя. Данное положение носит императивный характер, на что обращалось внимание в пункте 51 Постановления № 5/29: «Судам необходимо иметь в виду, что законодатель императивно определяет лицо, выплачивающее соответственно компенсацию или вознаграждение. Таковым лицом является работодатель (лицо, являвшееся работодателем на момент создания служебного произведения). Следовательно, даже в том случае, если принадлежащие работодателю права на результат интеллектуальной деятельности переданы (предоставлены) по договору об отчуждении права или по лицензионному договору, лицом, обязанным платить компенсацию или вознаграждение работнику, остается работодатель».

Таким образом, выплата работнику, являющемуся автором служебного произведения, авторского вознаграждения при реализации работодателем исключительного права на произведение предусмотрена нормами гражданского права. Правоотношения, возникающие между указанными лицами в связи с использованием результата интеллектуальной деятельности, являются гражданско-правовыми.

При этом суды, рассматривая споры между работниками и работодателями о выплате вознаграждения автору, придерживаются позиции, что заработная плата, подлежащая выплате работнику в рамках трудовых правоотношений за выполнение им трудовых обязанностей, не является авторским вознаграждением, получаемым работником как автором служебного произведения за его использование, в связи с чем работодателям следует учитывать данную позицию при определении порядка выплаты вознаграждений авторам служебных произведений.

Резюмируя вышеизложенное, хочется обратить внимание, как работодателей, так и работников (авторов) в чьи должностные обязанности входит создание объектов интеллектуальной собственности, что при возникновении трудовых взаимоотношений, предполагающих создание служебных произведений, необходимо тщательно подойти к подготовке документов, регламентирующих такие взаимоотношения.

По моему мнению, сторонам, указанных отношений при подготовке документов, предстоящих созданию служебного произведения, во избежание возможных будущих споров о праве необходимо обратить внимание на следующие моменты:

  1. Между работодателем и работником (автором) имеется действующий трудовой договор, предполагающий наличие в числе обязанностей работника создание служебных произведений. Причем, желательно конкретизировать, в чем будет выражаться служебное произведение (разработка дизайна, написание статей, разработка программного обеспечения, подготовка фотоснимков для журнала и т.д.). Конкретные условия можно более детально прописать в должностной инструкции либо указать в приказе на создание конкретного служебного произведения.
  2. Служебное произведение должно быть создано в период действия трудового договора.
  3. Подготовка приемо-сдаточной документации, в соответствии с которой работник передал служебное произведение работодателю, а работодатель его принял. Таким документом может являться акт приема-передачи.
  4. По результатам выполненных работ, которые будут переданы работодателю, работнику должно быть выплачено соответствующее вознаграждение.

Таким образом, в рамках настоящей статьи рассмотрены вопросы наиболее часто возникающие в сфере правоотношений, связанных с созданием служебных произведений.

ГАРАНТ:

Настоящая форма разработана в соответствии со статьей 1370 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Служебное задание на создание служебного изобретения

N

1. Работодатель поручает Работнику создание служебного изобретения в соответствии с требованиями конкретного служебного задания.

2. Основные требования к создаваемому служебному изобретению: .

3. Срок окончания создания служебного произведения: .

4. Дополнительные требования: .

5. В целях выполнения настоящего служебного задания Работнику предоставляются .

6. Право авторства на созданное служебное изобретение принадлежит Работнику (автору).

7. Исключительное право на служебное изобретение и право на получение патента принадлежат Работодателю.

8. По окончании создания служебного изобретения Работник письменно уведомляет Работодателя о создании в связи с выполнением настоящего служебного задания Работодателя , в отношении которого возможна правовая охрана.

9. Работодатель, в свою очередь, в течение четырех месяцев со дня уведомления его Работником подает заявку на выдачу патента на служебное изобретение в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

10. Работнику выплачивается вознаграждение, размер и порядок выплаты которого определены соглашением между Работодателем и Работником.

11. .

Довольно часто руководители компаний сталкиваются с ситуацией, когда сотрудник создал произведения, которое использует в своей работе, это могут быть: базы данных, справочники, программы, сборники инструкций, статьи — любые произведение, которые были созданы автором в рабочих целях, а на момент его увольнения возникает проблема: кому они принадлежат.

Как правило, специалист считает, что все результаты его творческой работы принадлежат только ему.

Так ли это на самом деле?

Этот вопрос авторства может подняться не только при увольнении, но и при длительной и стабильной работе специалиста. К примеру, сотрудник может полагать, что он создал произведение не в рамках служебных обязанностей, и поэтому считать, что все права принадлежат ему одному, а если работодатель вдруг захочет использовать его наработки — требовать выплаты соответствующего вознаграждения. Компании же, в свою очередь, довольно часто считают, что ей принадлежат все права на результаты труда своего сотрудника, и если сотрудник получает заработную плату, он не имеет права на получение еще и дополнительного вознаграждения.

Также сотрудник, к примеру, может не сообщить своему работодателю о создании какого-либо изобретения, подать заявку на получение патента на свое имя; передать право на использование третьему лицу; создать собственную компанию и подать заявку на получение патента от ее имени; или пытаться оспорить патент работодателя. В таких случаях компании зачастую недополучают огромную прибыль,а в судебном порядке не всегда удаётся успешно отстоять свои права.

Каким образом заказчикам произведений и работодателям, сотрудники которых занимаются творческой деятельностью, правильно юридически оформить отношения с работником (автором или исполнителем), чтобы избежать споров относительно авторского права?

Юристы «Юридической компании — Легал» предлагают рассмотреть некоторые важные аспекты законодательства Украины об авторских правах.

КОМУ ПРИНАДЛЕЖАТ ПРАВА? На сегодняшний день, авторское право на произведения, созданные в порядке выполнения служебных обязанностей не получило своего полного разъяснения в действующем украинском законодательстве и по сей день вызывает правовые споры.

И вот почему:

Статьей 1 ЗУ «Об авторском праве и смежных правах» от 23 декабря 1993 года определено, что служебным является произведение, созданное автором при выполнении своих служебных обязанностей в соответствии со служебным заданием или трудовым договором (контрактом) между ним и работодателем.

Законодательство Украины в сфере интеллектуальной собственности в целом защищает интересы автора, и в случае со служебными произведениями, определяет только работника в качестве автора созданного объекта.

В соответствии с частью 2 статьи 16 ЗУ «Об авторском праве и смежных правах»: «Исключительное имущественное право на служебное произведение принадлежит работодателю , если иное не предусмотрено трудовым договором (контрактом) и (или ) гражданско- правовым договором между автором и работодателем «.

Частью 2 статьи 429 Гражданского кодекса Украины установлено, что имущественные права на служебные объекты принадлежат автору и работодателю совместно, если иное не предусмотрено трудовым или гражданско-правовым договором.

То есть каждый вправе выбирать то, что ему больше нравится.

Перечисленные нормативные акты предусматривают возможность урегулирования вопросов принадлежности имущественных прав сторонами самостоятельно.

Это означает, что при принятии на работу специалиста, в ходе работы которого будут созданы объекты авторских прав (программист, журналист, составитель сборников, художник, дизайнер и др.), стоит сразу урегулировать вопросы, связанные с правами на эти произведения.

ВЫХОД — ПОДПИСАНИЕ ДОГОВОРА. Лучшим способом четно разграничить права автора и работодателя является подписание соответствующего договора. Сделать это можно и в рамках обычного трудового договора, но все же оформить отдельный авторский договор или договор о распределении имущественных прав на объекты права интеллектуальной собственности, созданные при исполнении служебных обязанностей и (или) отдельного поручения работодателя, типовая форма которого утверждена Приказом Министерства образования и науки Украины № 986 от 28 декабря 2004 года.

Он заключается заключается с сотрудником перед тем, как он приступит к работе, в качестве приложения к трудовому договору и предусматривает распределение прав на все объекты, которые будут созданы работником в процессе выполнения им служебных обязанностей.

Составляется такой договор только в письменной форме, в котором обязательно должно быть четко указано, какие права передаются работодателю, а какие оставляет за собой автор. Также, в договоре следует зафиксировать решение вопроса об авторском вознаграждении, при котором возможны различные варианты: от указания, что авторское вознаграждение входит в зарплату, до установления гонорарной системы оплаты.

Как правило, условиями договора невозможно определить все объекты, которые будут созданы сотрудником в рамках выполнения служебных обязанностей. Поэтому на практике, в договоре указывается, что распределению подлежат имущественные права на все объекты, созданные сотрудником в рамках своих служебных обязанностей.

Подробное разъяснение на это счет дает пункт 24 Постановления Пленума Верховного Суда Украины № 5 от 04.06.2010 г. «О применении судами норм законодательства по делам о защите авторского права и смежных прав» в котором указывается, что если в трудовом или гражданско-правовом договоре между работником и работодателем (юридическим или физическим лицом, где или у которого он работает) не предусмотрен иной порядок осуществления имущественных прав на созданный объект, то они имеют общие права как на получение свидетельства о регистрации авторского права на произведение, так и на использование такого объекта. Порядок осуществления имущественных прав на такой объект может быть урегулирован гражданско-правовым договором.

В случае передачи (отчуждения) работником работодателю всех имущественных прав на произведение, созданное им в порядке выполнения трудового договора, работник теряет эти права, оставаясь носителем личных неимущественных прав.

ЕСЛИ ДОГОВОРА НЕТ. Если же произведение создано работником, с которым авторский договор не был заключен, у работодателя нет другого выхода, кроме как договариваться с сотрудником о передаче исключительных прав, либо решать вопрос в судебном порядке. Следует учесть, что в суде наиболее реально защитить право на использование произведения самой фирмой сотрудник которой создал произведение, а право на самостоятельное разрешение использовать его другим лицам отстоять будет сложнее.

При защите своих прав на произведение, работодатель должен суметь доказать, что произведение было создано в рамках служебных обязанностей. Один из самых простых способов — заранее подготовленная и детально выписанная должностная инструкция сотрудника, в которой значится создание спорного произведения. Другой способ — каждый раз выписывать отдельное задание на каждое произведение, но это сложный и не всегда возможный процесс.

АВТОРСКОЕ ВОЗНАГРАЖДЕНИЕ. Касательно распределения оплаты за работу автору произведения Пленум Верховного Суда Украины в Постановлении № 5 от 04.06.2010 г. «О применении судами норм законодательства по делам о защите авторского права и смежных прав» установил, что за создание и использование служебного произведения автору принадлежит авторское вознаграждение, размер и порядок выплаты которого устанавливаются трудовым договором (контрактом) или гражданско-правовым договором между автором и работодателем. При этом трудовым договором между ними может предусматриваться условие о заключении гражданско-правового договора о создании объекта авторского права и (или) смежных прав и обязанности работника по оповещения о создании такого объекта.

Выплата работнику заработной платы не является тождественной выплате ему авторского вознаграждения за созданное произведение в связи с выполнением трудового договора, поскольку заработная плата — это вознаграждение за выполненную работу в зависимости от определенных условий, а авторское вознаграждение — это все виды вознаграждений или компенсаций, выплачиваемых авторам за использование их произведений, охраняемых в пределах, установленных авторским правом. В случае, когда между сторонами не достигнуто соглашение о размере авторского вознаграждения, суды при исчислении такого вознаграждения должны руководствоваться положениями постановления Кабинета Министров Украины от 18 января 2003 года N 72 (72-2003-п) «Об утверждении минимальных ставок вознаграждения (роялти) за использование объектов авторского права и смежных прав».

Владельцам бизнеса следует помнить, что работая в сфере, предполагающей творческую деятельность сотрудников, стоит с ними заключать авторские договоры. Подписание договора еще перед началом работы избавит Вас от риска понести значительные финансовые убытки.

Специалисты «Юридической компании — Легал» готовы помочь урегулировать вопросы в сфере авторского права, предоставить квалифицированную правовую помощь, а также ответить на оставшиеся у Вас вопросы.

Существует особый правовой режим для произведений, создаваемых в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя (служебные произведения). Служебным является произведение науки, литературы или искусства, которое создано работником (автором), в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей.

Исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или иным договором между работодателем и автором не предусмотрено иное.

Исключительное право на служебное произведение будет принадлежать автору, если:

работодатель в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, не начнет использование этого произведения,

не передаст исключительное право на него другому лицу

или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне.

Автор произведения (работник) имеет право на вознаграждение помимо заработной платы за созданное произведение, в т.ч. и в случае, когда работодатель принял решение о сохранении служебного произведения в тайне и по этой причине не начал использование этого произведения в указанный срок. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора — судом.

В случае, по договору между работником и работодателем исключительное право на служебное произведение принадлежит автору, работодатель вправе использовать такое произведение способами, обусловленными целью служебного задания, и в вытекающих из задания пределах, а также обнародовать такое произведение, если договором между ним и работником не предусмотрено иное. При этом право автора использовать служебное произведение способом, не обусловленным целью служебного задания, а также хотя бы и способом, обусловленным целью задания, но за пределами, вытекающими из задания работодателя, не ограничивается.

Работодатель может при использовании служебного произведения указывать свое имя или наименование либо требовать такого указания.