Взаимозависимые лица

НК РФ Статья 105.1. Взаимозависимые лица

1. Если особенности отношений между лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц, указанные в настоящем пункте лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения (далее — взаимозависимые лица).

Для признания взаимной зависимости лиц учитывается влияние, которое может оказываться в силу участия одного лица в капитале других лиц, в соответствии с заключенным между ними соглашением либо при наличии иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами. При этом такое влияние учитывается независимо от того, может ли оно оказываться одним лицом непосредственно и самостоятельно или совместно с его взаимозависимыми лицами, признаваемыми таковыми в соответствии с настоящей статьей.

Взаимозависимые лица для целей налогообложения это

С учетом пункта 1 настоящей статьи в целях настоящего Кодекса взаимозависимыми лицами признаются:

1) организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов;

2) физическое лицо и организация в случае, если такое физическое лицо прямо и (или) косвенно участвует в такой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов;

3) организации в случае, если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более 25 процентов;

4) организация и лицо (в том числе физическое лицо совместно с его взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 настоящего пункта), имеющее полномочия по назначению (избранию) единоличного исполнительного органа этой организации или по назначению (избранию) не менее 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) этой организации;

5) организации, единоличные исполнительные органы которых либо не менее 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) которых назначены или избраны по решению одного и того же лица (физического лица совместно с его взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 настоящего пункта);

6) организации, в которых более 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) составляют одни и те же физические лица совместно с взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 настоящего пункта;

7) организация и лицо, осуществляющее полномочия ее единоличного исполнительного органа;

8) организации, в которых полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо;

9) организации и (или) физические лица в случае, если доля прямого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей организации составляет более 50 процентов;

10) физические лица в случае, если одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;

11) физическое лицо, его супруг (супруга), родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры, опекун (попечитель) и подопечный.

3. В целях настоящей статьи долей участия физического лица в организации признается совокупная доля участия этого физического лица и его взаимозависимых лиц, указанных в подпункте 11 пункта 2 настоящей статьи, в указанной организации.

(п. 3 в ред. Федерального закона от 24.11.2014 N 376-ФЗ)

(см. текст в предыдущей )

4. Если влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых лицами, и (или) экономические результаты их деятельности оказывается одним или несколькими другими лицами в силу их преимущественного положения на рынке или в силу иных подобных обстоятельств, обусловленных особенностями совершаемых сделок, такое влияние не является основанием для признания лиц взаимозависимыми для целей налогообложения.

5. Прямое и (или) косвенное участие Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований в российских организациях само по себе не является основанием для признания таких организаций взаимозависимыми.

Указанные в настоящем пункте организации могут быть признаны взаимозависимыми по иным основаниям, предусмотренным настоящей статьей.

6. При наличии обстоятельств, указанных в пункте 1 настоящей статьи, организации и (или) физические лица, являющиеся сторонами сделки, вправе самостоятельно признать себя для целей налогообложения взаимозависимыми лицами по основаниям, не предусмотренным пунктом 2 настоящей статьи.

7. Суд может признать лица взаимозависимыми по , не предусмотренным пунктом 2 настоящей статьи, если отношения между этими лицами обладают признаками, указанными в пункте 1 настоящей статьи.

Ст. 105.1 НК РФ.

Взаимозависимые лица

Взаимозависимые лица

1. Если особенности отношений между лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц, указанные в настоящем пункте лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения (далее — взаимозависимые лица).

Для признания взаимной зависимости лиц учитывается влияние, которое может оказываться в силу участия одного лица в капитале других лиц, в соответствии с заключенным между ними соглашением либо при наличии иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами. При этом такое влияние учитывается независимо от того, может ли оно оказываться одним лицом непосредственно и самостоятельно или совместно с его взаимозависимыми лицами, признаваемыми таковыми в соответствии с настоящей статьей.

2. С учетом пункта 1 настоящей статьи в целях настоящего Кодекса взаимозависимыми лицами признаются:

1) организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов;

2) физическое лицо и организация в случае, если такое физическое лицо прямо и (или) косвенно участвует в такой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов;

3) организации в случае, если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более 25 процентов;

4) организация и лицо (в том числе физическое лицо совместно с его взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 настоящего пункта), имеющее полномочия по назначению (избранию) единоличного исполнительного органа этой организации или по назначению (избранию) не менее 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) этой организации;

5) организации, единоличные исполнительные органы которых либо не менее 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) которых назначены или избраны по решению одного и того же лица (физического лица совместно с его взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 настоящего пункта);

6) организации, в которых более 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) составляют одни и те же физические лица совместно с взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 настоящего пункта;

7) организация и лицо, осуществляющее полномочия ее единоличного исполнительного органа;

8) организации, в которых полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо;

9) организации и (или) физические лица в случае, если доля прямого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей организации составляет более 50 процентов;

10) физические лица в случае, если одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;

11) физическое лицо, его супруг (супруга), родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры, опекун (попечитель) и подопечный.

3. В целях настоящей статьи долей участия физического лица в организации признается совокупная доля участия этого физического лица и его взаимозависимых лиц, указанных в подпункте 11 пункта 2 настоящей статьи, в указанной организации.

4. Если влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых лицами, и (или) экономические результаты их деятельности оказывается одним или несколькими другими лицами в силу их преимущественного положения на рынке или в силу иных подобных обстоятельств, обусловленных особенностями совершаемых сделок, такое влияние не является основанием для признания лиц взаимозависимыми для целей налогообложения.

5. Прямое и (или) косвенное участие Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований в российских организациях само по себе не является основанием для признания таких организаций взаимозависимыми.

Указанные в настоящем пункте организации могут быть признаны взаимозависимыми по иным основаниям, предусмотренным настоящей статьей.

6. При наличии обстоятельств, указанных в пункте 1 настоящей статьи, организации и (или) физические лица, являющиеся сторонами сделки, вправе самостоятельно признать себя для целей налогообложения взаимозависимыми лицами по основаниям, не предусмотренным пунктом 2 настоящей статьи.

7. Суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 2 настоящей статьи, если отношения между этими лицами обладают признаками, указанными в пункте 1 настоящей статьи.

Взаимозависимые лица в целях налогообложения

Все статьи Взаимозависимость компаний сама по себе не доказывает их налоговую недобросовестность (Тамилина О., Кириченко А.)

Налоговики с пристальным вниманием относятся к сделкам между взаимозависимыми лицами. Отношения между ними могут оказывать влияние на результат сделки или ее условия (п. 1 ст. 105.1 НК РФ). А это не всегда выгодно бюджету. Часто при проверке таких сделок контролеры заявляют, что цель компаний — получение необоснованной налоговой выгоды (подробнее см. во врезке ниже). И свою правоту налогоплательщикам удается отстоять только в суде.

Для справки. Что наведет налоговиков на мысль о получении необоснованной налоговой выгоды

Во-первых, если сделка не обусловлена разумными экономическими причинами (п. 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды», далее — Постановление N 53). Или если выгоду компания получила, не осуществляя реальную предпринимательскую деятельность (п. 4 Постановления N 53).

Во-вторых, о необоснованности налоговой выгоды свидетельствуют следующие обстоятельства (п. 5 Постановления N 53):

— компания фактически не могла совершить сделку с учетом времени, места нахождения имущества или объема материальных ресурсов, необходимых для производства товаров, выполнения работ или оказания услуг;

— у организации недостаточно персонала, основных средств, производственных активов, помещений и транспортных средств;

— для целей налогообложения компания учитывает только те операции, которые связаны с возникновением налоговой выгоды;

— организация не совершала тот объем операций, который отражен в бухучете.

При этом есть признаки, которые сами по себе не доказывают налоговую недобросовестность участников сделки (п. 6 Постановления N 53):

— создание организации незадолго до заключения сделки;

— взаимозависимость участников сделки;

— неритмичный характер хозяйственных операций;

— нарушение налогового законодательства в прошлом;

— разовый характер операции;

— осуществление операции не по месту нахождения компании;

— расчеты через один банк;

— проведение транзитных платежей между участниками взаимосвязанных хозяйственных операций;

— использование посредников при осуществлении хозяйственных операций.

 

Один адрес, одна бухгалтерия или общая собственность не доказывают взаимозависимость

Признаки взаимозависимости прописаны в п. 2 ст. 105.1 НК РФ (см. врезку на с. 86). Организации и физлица могут сами признать себя взаимозависимыми для целей налогообложения (п. 6 ст. 105.1 НК РФ). Опираясь на прямые и косвенные признаки взаимозависимости, аффилированность лиц может установить и суд (п. 7 ст. 105.1 НК РФ). На практике чаще всего компании опровергают взаимозависимость в трех случаях.

Буква закона. Признаки взаимозависимости лиц

Взаимозависимыми лицами признаются (п. 2 ст. 105.1 НК РФ):

1) организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25%;

2) физлицо и организация в случае, если такое лицо прямо и (или) косвенно участвует в такой организации и доля такого участия составляет более 25%;

3) организации в случае, если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более 25%;

4) организация и лицо, имеющее полномочия по назначению единоличного исполнительного органа этой организации или по назначению не менее 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров этой организации;

5) организации, единоличные исполнительные органы которых либо не менее 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) которых назначены или избраны по решению одного и того же лица;

6) организации, в которых более 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров составляют одни и те же физлица совместно с взаимозависимыми лицами, указанными в пп. 11 п. 2 ст.

Взаимозависимые лица в налоговых правоотношениях — 2017-2018

105.1 НК РФ;

7) организация и лицо, осуществляющее полномочия ее единоличного исполнительного органа;

8) организации, в которых полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо;

9) организации и (или) физлица в случае, если доля прямого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей организации составляет более 50%;

10) физлица в случае, если одно физлицо подчиняется другому лицу по должностному положению;

11) физлицо, его супруг (супруга), родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры, опекун (попечитель) и подопечный.

1. Организации располагаются по одному и тому же адресу

Распространенная причина такого соседства контрагентов — их нахождение по адресу массовой регистрации. Этот факт сам по себе создает налоговые риски (Постановления ФАС Северо-Кавказского от 15.07.2013 N А53-18390/2012, Волго-Вятского от 07.02.2013 N А11-4529/2011 и Дальневосточного от 31.07.2013 N Ф03-3144/2013 округов). Но однозначно не свидетельствует о том, что стороны стремились получить необоснованную налоговую выгоду от сделки (Постановления ФАС Центрального от 19.06.2013 N А54-3390/2012, Поволжского от 14.08.2013 N А57-14156/2012 и Северо-Западного от 29.07.2013 N А52-1356/2011 округов).

Заключать договор с «соседом» выгодно. Деятельность контрагента на виду — риск, что он окажется «однодневкой», невелик. Кроме того, проще обмениваться документами и легче договориться о скидке. Если компании «сидят» в соседних офисах, но не владеют долями друг друга и имеют разных учредителей и руководителей, налоговики аффилированность не докажут.

2. Бухгалтерский и налоговый учет контрагентов ведет единая спецорганизация

Передать бухгалтерию и налоговый учет на аутсорсинг часто выгодно компании. Поэтому тот факт, что и организация и ее контрагент заключили договор со специализированной организацией на оказание услуг по ведению бухгалтерского и налогового учета и составлению отчетности, не означает, что компании являются взаимозависимыми и сотрудничают с целью уклонения от уплаты налогов (Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.08.2015 N 17АП-9162/2015-АК).

3. Руководители или учредители контрагентов владеют общим имуществом

Наличие общего имущества само по себе не означает, что собственники являются родственниками. Например, руководитель заказчика продал часть земельного участка третьему лицу, который впоследствии оказался руководителем исполнителя. Тот факт, что руководители или учредители организаций владеют имуществом на праве общей долевой собственности, не приводит к взаимозависимости компаний (Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 20.08.2015 N Ф02-4043/2015).

Взаимозависимость лиц сама по себе не доказывает налоговое правонарушение

Налоговики должны доказать, что аффиллированность привела к налоговым правонарушениям. Практика показывает, что им это удается не всегда.

Таблица

 

Как доказать благонадежность компаний в случае взаимозависимости сторон

Взаимозависимые лица

Примеры судебных решений

Организации, одна из которых прямо или косвенно участвует в другой и доля такого участия составляет более 25%

Арбитражный суд Московского округа в Постановлении от 05.08.2015 N Ф05-10352/2015 переквалифицировал договор поставки в договор займа, основываясь на взаимозависимости сторон. Суд установил, что основным поставщиком организации являлся ее иностранный учредитель. При этом неустойка по договорам с учредителями рассчитывалась в процентах годовых, что нехарактерно для договора поставки и выходит за обычаи делового оборота.

Установление таких условий характерно для договоров займа, которые изначально предполагают уплату процентов за предоставление денежных средств. То есть фактически организация учитывала в расходах санкции за нарушение договорных обязательств, несоразмерные обязательствам поставщика (учредителя). Вероятно, если бы налоговики не «зацепились» за взаимозависимость, они бы не раскрыли эту схему занижения налога на прибыль

Организация и физическое лицо, которое прямо или косвенно участвует в организации и доля такого участия составляет более 25%

Восьмой арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 13.07.2015 N 08АП-5551/2015 пришел к выводу, что компания необоснованно возместила НДС из бюджета, создав схему по формальной смене собственника.

Дело в том, что руководитель покупателя имущества является единственным учредителем продавца имущества. И наоборот, руководитель продавца — единственный учредитель компании-покупателя. То есть организации являются взаимозависимыми (пп. 2 п. 2 ст. 105.1 НК РФ)

Организации, если одно и то же лицо прямо или косвенно участвует в нескольких организациях

Оспорить взаимозависимость в рассматриваемой ситуации можно данными из таблицы, в которой наглядно показать налоговикам долю участия одной организации в другой. Так поступила компания в деле, которое рассмотрел Арбитражный суд Поволжского округа (Постановление от 29.06.2015 N Ф06-24905/2015)

Организации, руководителем которых является одно и то же физлицо

В деле, которое рассмотрел Арбитражный суд Поволжского округа (Постановление от 20.05.2015 N Ф06-23410/2015), организация-исполнитель перевела свою хозяйственную деятельность во вновь созданную компанию с тем же руководством, информационным сайтом и видами деятельности. Кроме того, штат сотрудников был полностью переведен во вновь созданную организацию.

Суд установил, что исполнитель незадолго до банкротства расторг договоры с контрагентами. После чего аналогичные договоры с этими же контрагентами заключила вновь созданная организация. То есть новая организация создана с целью уклонения от уплаты налога. На взаимозависимость указывал факт одновременного руководства в обеих организациях одного физлица (пп. 8 п. 2 ст. 105.1 НК РФ).

Контролеры вправе признать лиц взаимозависимыми не с целью осуществления налогового контроля за правильностью применения цен по сделкам, а для взыскания налоговой задолженности одного налогоплательщика за счет другого. Поэтому налоговую задолженность исполнителя суд взыскал с вновь созданной компании

Физические лица, которые подчиняются друг другу по должностному положению

Предположим, одно и то же физлицо является руководителем двух компаний — продавца и покупателя. Налоговики, проводя допрос сотрудника продавца, пришли к выводу, что свидетель и руководитель являются взаимозависимыми лицами. А значит, отвечая на вопросы о деятельности третьих лиц, свидетель руководствуется интересами своего руководителя (Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 12.01.2015 N 04АП-6104/2014, оставлено в силе Постановлением Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 14.04.2015 N Ф02-1497/2015)

Организации, руководители которых являются близкими родственниками

Налоговики настаивают, что родственные связи между руководителями контрагентов оказывают влияние на цену договора.

И следовательно, на налоговые обязательства сторон. В одном из дел компания занизила стоимость проданного имущества — муж руководителя продавца приходился двоюродным братом жены покупателя. В связи с чем инспекторы признали компании взаимозависимыми и пересчитали налоги по сделке исходя из рыночных цен (Постановление ФАС Поволжского округа от 21.02.2013 N А65-17222/2012, оставлено в силе Определением ВАС РФ от 29.04.2013 N ВАС-5329/13). В другом споре суд также поддержал проверяющих, поскольку руководителями спорных контрагентов выступали муж и жена (Постановление ФАС Уральского округа от 22.04.2010 N Ф09-2957/10-С2).

Но Четвертый арбитражный апелляционный суд (Постановление от 10.12.2007 N 04АП-2698/2007(5), оставлено в силе Постановлением ФАС Восточно-Сибирского округа от 18.03.2008 N А19-6371/07-18-Ф02-935/08 и Определением ВАС РФ от 18.07.2008 N 8487/08) не признал организации взаимозависимыми. Поскольку налоговики не доказали, что родство руководителей (генеральные директора обеих компаний являлись мужем и женой) повлияло на результат финансово-хозяйственной деятельности компаний

Если вы не нашли на данной странице нужной вам информации, попробуйте воспользоваться поиском по сайту:

Взаимозависимые лица и контролируемые сделки для целей налогообложения

Взаимозависимые лица в налоговых правоотношениях – это физические лица и (или) организации, особенности отношений между которыми могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц (представляемых ими лиц). При этом учитывается влияние, которое может оказываться в силу участия одного лица в капитале других лиц, в соответствии с заключенным между ними соглашением либо при наличии иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами.

Как отмечалось Минфином в письме от 5 декабря 2012 г. N 03-01-18/9-187, в случае если в сделках между взаимозависимыми лицами создаются или устанавливаются коммерческие или финансовые условия, отличные от тех, которые имели бы место в сделках, признаваемых в соответствии с положениями НК РФ о взаимозависимых лицах сопоставимыми, между лицами, не являющимися взаимозависимыми, то любые доходы (прибыль, выручка), которые могли бы быть получены одним из этих лиц, но вследствие указанного отличия не были им получены, учитываются для целей налогообложения у этого лица.

С учетом изложенного взаимозависимыми лицами признаются:

  • организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов;
  • физическое лицо и организация в случае, если такое физическое лицо прямо и (или) косвенно участвует в такой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов;
  • организации в случае, если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более 25 процентов;
  • организация и лицо (в том числе совместно с членами семьи), имеющее полномочия по назначению (избранию) единоличного исполнительного органа этой организации или по назначению (избранию) не менее 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) этой организации;
  • организации, единоличные исполнительные органы которых либо не менее 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) которых назначены или избраны по решению одного и того же лица (физического лица совместно с его членами семьи);
  • организации, в которых более 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) составляют одни и те же физические лица совместно с членами семьи;
  • организация и лицо, осуществляющее полномочия ее единоличного исполнительного органа;
  • организации, в которых полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо;
  • организации и (или) физические лица в случае, если доля прямого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей организации составляет более 50 процентов;
  • физические лица в случае, если одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;
  • физическое лицо, члены его семьи: супруг (супруга), родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры, опекун (попечитель) и подопечный.

По перечисленным основаниям и при наличии признаков взаимозависимости организации и (или) физические лица, являющиеся сторонами сделки, вправе самостоятельно признать себя для целей налогообложения взаимозависимыми лицами.

Суд может признать лица взаимозависимыми и по иным основаниям, если отношения между этими лицами обладают признаками взаимозависимости.

При этом не признается взаимозависимостью:

  • прямое и (или) косвенное участие Российской Федерации, ее субъектов или муниципальных образований в российских организациях;
  • влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых лицами, и (или) экономические результаты их деятельности оказываемые одним или несколькими другими лицами в силу их преимущественного положения на рынке или в силу иных подобных обстоятельств, обусловленных особенностями совершаемых сделок.

Под участием физического лица в организации признается совокупная доля участия этого физического лица и его супруги (супруга), родителей (в том числе усыновителей), детей (в том числе усыновленных), полнородных и неполнородных братьев и сестер, опекунов (попечителей) и подопечных.

Доля участия одной организации в другой определяется суммой процентов долей прямого и косвенного участия одной организации в другой.

Долей прямого участия одной организации в другой признается непосредственно принадлежащая одной организации доля голосующих акций, доля в уставном (складочном) капитале (фонде) или определяемая пропорционально количеству участников доля в другой организации.

Долей косвенного участия одной организации в другой признаются:

  • все последовательности участия одной организации в другой организации через прямое участие каждой предыдущей организации в каждой последующей организации соответствующей последовательности;
  • доли прямого участия каждой предыдущей организации в каждой последующей организации соответствующей последовательности;
  • суммы произведения долей прямого участия одной организации в другой организации через участие каждой предыдущей организации в каждой последующей организации всех последовательностей.

Суммирование произведений долей прямого участия осуществляется в случае, когда определено несколько независимых последовательностей участия одной организации в другой организации через прямое участие каждой предыдущей организации в каждой последующей организации.

При определении доли участия в целях налогообложения следует руководствоваться письмом Минфина России от 02.03.2012 N 03-03-10/19, согласно которому при определении доли необходимо учитывать положения Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах», регулирующие вопросы определения категории акций (голосующих (обыкновенных) и привилегированных) и порядок их участия в деятельности акционерных обществ. При суммировании долей необходимо руководствоваться следующим примером: если ОАО владеет 75 процентами уставного капитала ЗАО, что составляет 100 процентов обыкновенных акций, в то время как другие акционеры владеют 25 процентами уставного капитала ЗАО, являющимися привилегированными акциями (без права голоса на общем собрании акционеров), то для целей определения доли участия одной организации в другой на долю ОАО приходится 100-процентный пакет голосующих акций ЗАО.

Дополнительные обстоятельства участия одной организации в другой или физического лица в организации учитываются в судебном порядке.

В.Г. Акимова,
партнер, руководитель группы налоговой практики «Пепеляев Групп»

Мы продолжаем занятия в заочной Школе трансфертного ценообразования. Очередная тема – «взхаимозависимые лица».
По мнению автора статьи С.В. Савсериса, много вопросов вызывает норма пункта 6 статьи 105.1 НК РФ о праве сторон сделки самостоятельно признавать себя для целей налогообложения взаимозависимыми лицами по основаниям, не предусмотренным пунктом 2 статьи 105.1 НК РФ.

Интерес представляет также позиция специалиста в отношении порядка применения пункта 4 статьи 105.1 НК РФ о необходимости исключать из сферы регулирования нового закона сделки, на условия и результаты которых участники оказывают влияние в силу своего особого положения на рынке.

Уверены, что российским читателям будет интересна также статья иностранного эксперта о практике применения транс-фертных цен в европейских странах, которая опубликована в рубрике «Зарубежный опыт» этого номера.

Обращаем ваше внимание, что занятия в Школе трансфертного ценообразования завершатся в конце года практическим семинаром. Будут обсуждены все «наработки» за год: разъяснения Минфина России и ФНС России, рекомендации экспертов, в том числе опубликованные в «Налоговеде». Участники семинара получат сертификаты об успешном окончании обучения.

С. В. Савсерис,
партне «Пепеляев Групп», канд. юрид. наук

С 2012 г. действует новая формулировка понятия «взаимозависимые лица» (п. 1 ст. 105.1 НК РФ). Автор останавливается на отдельных, наиболее важных, аспектах нового понятия, оценивает его применимость на практике, дает рекомендации налогоплательщикам

В соответствии с положениями Налогового кодекса РФ лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения, если особенности отношений между ними могут оказывать влияние на условия и (или) результаты совершаемых сделок и (или) на экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц.

При этом принимается во внимание влияние, которое может оказываться в силу участия одного лица в капитале других лиц, в соответствии с заключенным между ними соглашением либо при наличии иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами.

Лица признаются взаимозависимыми в следующих случаях:

  • по одному из формальных критериев, предусмотренных в пункте 2 статьи 105.1 НК РФ;
  • самостоятельно этими лицами, если их отношения соответствуют определению взаимозависимости (пункт 1 статьи 105.1 НК РФ);
  • судом – по любым иным основаниям, не предусмотренным пункт 2 статьи 105.1 НК РФ, если отношения между лицами обладают признаками, указанными в п. 1 ст.

    105.1 Налогового кодекса РФ.

Формальные критерии. Следует отметить, что по сравнению с нормами статьи 20 НК РФ, которая применяется к налоговым правоотношениям, возникшим до 2012 г., в статье 105.1 значительно расширен перечень формальных критериев признания лиц взаимозависимыми.

Формальные критерии признания лиц взаимозависимыми (п. 2 ст. 105.1 НК РФ) – всего их 11 – могут быть условно разделены на пять групп:

  •  по доле прямого или косвенного участия – более 25%;
  •  по полномочиям на избрание органов управления – не менее 50%;
  •  по управлению организациями одними и теми же физическими лицами – более 50% состава органов управления;
  •  по полномочиям единоличного исполнительного органа;
  •  по родству и должностному подчинению – для физических лиц.

Введены новые критерии, которых не было (ранее их было три), – в частности, критерии по полномочиям на избрание органов управления, по полномочиям единоличного исполнительного органа.

Увеличен размер доли прямого и косвенного участия, необходимый для признания лиц взаимозависимыми – 25% вместо 20%.

Доли прямого и косвенного участия. Введены нормы, устанавливающие порядок определения размера доли прямого и косвенного участия. Если по статье 20 НК РФ доля косвенного участия определялась как произведение долей непосредственного участия одной организации в каждой последующей, то в новой статье 105.2 предусмотрено правило суммирования долей косвенного или прямого участия в каждой из «цепочек» участия.

Для примера рассмотрим схему.

Прямое и косвенное участие

На схеме доля прямого и косвенного участия определяется по формуле:

0,15 × (0,4 × 0,4) + (0,3 × 0,4) = 43%.

Для сравнения: по правилам статьи 20 НК РФ доля косвенного участия в этой ситуации была бы равна 16% (0,4 × 0,4).

Дополнительные обстоятельства. Вызывает вопросы норма пункта 4 статьи 105.2 НК РФ, согласно которой при определении доли участия суд может использовать дополнительные обстоятельства, – не совсем понятно, каким образом выявленные судом дополнительные обстоятельства могут повлиять на размер доли как арифметической величины.

Например, стоит ли корректировать долю участия, если акционер де-факто не пользуется правом влияния на условия совершаемых сделок, – стоит ли признать в этом случае его долю участия менее 25% или оставить неизменной долю в 51%.

До выработки судебной практикой единообразного подхода к толкованию этой нормы мы рекомендуем исходить из того, что приоритетное значение имеет изложенный выше арифметический подход к определению доли участия.

Следует особо отметить критерий, который указан в подпункте 9 пункта 2 статьи 105.1 НК РФ. Он представляет собой исключение из общего порядка определения доли при последовательном участии одной компании в другой. Согласно этой норме компании признаются взаимозависимыми, если доля прямого участия каждой предыдущей компании в каждой последующей составляет более 50%. Последовательное умножение долей в этом случае не применяется – ведь возможность влияния на условия совершаемых сделок сохраняется, даже если результат умножения долей будет меньше 25%.

Прямое / косвенное участие. Весьма ограниченное применение, на наш взгляд, будет иметь пункт 5 статьи 105.1 НК РФ, согласно которому прямое и (или) косвенное участие Российской Федерации, субъектов Федерации, муниципальных образований в российских организациях не может служить основанием для признания таких организаций взаимозависимыми. Если учитывать существующую практику передачи принадлежащих государству акций в государственные корпорации, то компании можно будет признать взаимозависимыми лишь в силу того, что их основной (единственный) акционер – это государственная корпорация. Например, следует признать взаимозависимыми все компании, акции которых переданы в госкорпорацию «Ростехнологии».

Учет доминирующего положения на рынке. Принципиальное значение, по нашему мнению, имеет норма пункта 4 статьи 105.1 НК РФ, которая устанавливает, что если влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых лицами, и (или) экономические результаты их деятельности оказываются благодаря их преимущественному положению на рынке или иным подобным обстоятельствам, обусловленным особенностями совершаемых сделок, то такое влияние не может быть основанием для признания лиц взаимозависимыми в целях налогообложения.

Данная норма будет применяться и в том случае, если одна из сторон сделки не занимает доминирующего положения, но, тем не менее, в силу коммерческих причин от нее зависит другая сторона сделки. Например, поставщик технически сложных комплектующих имеет возможность диктовать условия сделки, если переход на другой вид комплектующих требует от покупателя существенных затрат либо может повлечь убытки, остановку производства, другие риски и негативные последствия.

Право сторон на самостоятельное признание себя взаимозависимыми. Много вопросов вызывает пункт 6 статьи 105.1 НК РФ о праве сторон по сделке самостоятельно признать себя для целей налогообложения взаимозависимыми лицами по основаниям, не предусмотренным пунктом 2 статьи 105.1 НК РФ.

Налоговым кодексом РФ для сторон сделки не установлена процедура самостоятельного признания себя взаимозависимыми лицами, поэтому остаются вопросы:

  • могут ли стороны признать себя взаимозависимыми лишь в отношении одной сделки (если влияние было оказано на условия этой сделки);
  • могут ли стороны признать себя взаимозависимыми на определенный срок (если «особые» отношения между ними существуют только в этот период);
  • необходимо ли солидарное решение сторон сделки или одна сторона может признать себя взаимозависимой с контрагентом;
  • следует ли подавать специальное уведомление (заявление) в налоговый орган;
  • необходимо ли сторонам сделки указать налоговому органу основания признания себя взаимозависимыми (указание на скрытые основания позволят налоговому органу учитывать их при контроле цен в последующие периоды).

До выработки единого подхода, если между компаниями совершены сделки, отнесенные к контролируемым, и компании полагают, что им следует признать себя взаимозависимыми, мы рекомендуем согласовать свои намерения и одновременно подать в налоговый орган уведомления (ст. 105.16 НК РФ). При принятии такого решения необходимо также учитывать, что штраф за непредставление уведомления составляет всего 5 000 руб. При этом представление уведомления будет означать, что компании будут подвергнуты проверке в соответствии с установленной процедурой.

Иные основания признания лиц взаимозависимыми.Пункт 7 статьи 105.1 НК РФ содержит норму, которая аналогична содержащейся в статье 20 НК РФ – суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, если отношения между этими лицами обладают признаками, указанными в пункте 1 статьи 105.1 НК РФ.

Согласно сложившейся судебной практике по спорам о признании лиц взаимозависимыми налоговый орган не должен обращаться в суд с отдельным иском о признании сторон сделки взаимозависимыми. Суд может подтвердить правильность примененного налоговым органом подхода при рассмотрении налогового спора о результатах налоговой проверки.

Здесь следует вспомнить правовую позицию Конституционного Суда РФ1: право признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 1 статьи 20 Кодекса, может быть использовано судом лишь при условии, что эти основания указаны в других правовых актах. По нашему мнению, в настоящее время нет юридических причин для отказа от применения этой правовой позиции при рассмотрении споров, основанных на применении статьи 105.1 НК РФ.

1 См.: Определение КС РФ от 04.12.2003 № 441-О.

Ключевые слова: «взаимозависимые лица» – «контролируемые сделки» – «контроль над ценами» – «КС РФ» – «налоговый контроль»